KIO 1918/16 POSTANOWIENIE dnia 20 października 2016 r.

Sygn. akt: KIO 1918/16 

POSTANOWIENIE 

   z dnia 20 października 2016 r.    

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: 

     Przewodniczący:          Ewa Kisiel 

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron w dniu 20 października 2016 r. 

 w  Warszawie  odwołania  z  dnia  10  października  2016  r.,  wniesionego  przez  wykonawcę 

Netia  S.A.,  ul.  Poleczki  13,  02  -  822  Warszawa  w  postępowaniu  prowadzonym  przez 

Zamawiającego GAZ-SYSTEM S.A, ul. Mszczonowska 4, 02-337 Warszawa, 

przy  udziale  wykonawcy  T-Mobile  Polska  S.A.,  ul.  Marynarska  12,  02-674  Warszawa 

zgłaszającego  swoje  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

Odwołującego 

postanawia: 

1.  umorzyć postępowanie odwoławcze, 

2.  nakazać  Urzędowi  Zamówień  Publicznych  zwrot  z  rachunku  bankowego  Urzędu 

Zamówień  Publicznych  na  rzecz  wykonawcy  Netia  S.A.,  ul.  Poleczki  13,  02  -  822 

Warszawa  kwoty  15  000,00  zł  (słownie:  piętnaście  tysięcy  złotych),  stanowiącej 

uiszczony wpis od odwołania. 

Stosownie  do  art.  198a  i  198b  ustawy  z  dnia  29  stycznia  2004  r.  -  Prawo  zamówień 

publicznych (Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm.) na niniejsze postanowienie w terminie 7 dni 

od  dnia  jego  doręczenia  przysługuje  skarga  za  pośrednictwem  Prezesa  Krajowej  Izby 

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. 

Przewodniczący: ………………………. 

Sygn. akt: KIO 1918/16 

U z a s a d n i e n i e 

GAZ-SYSTEM  S.A,  ul.  Mszczonowska  4,  02-337  Warszawa  (dalej:  „Zamawiający”), 

prowadzi  w trybie  przetargu  nieograniczonego  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia 

publicznego  na  podstawie  przepisów  ustawy  z  29  stycznia  2004  r.  Prawo  zamówień 

publicznych  (Dz.  U.  z  2015  roku,  poz.  2164),  zwanej  dalej  „ustawą”  lub  „Pzp”,  którego 

przedmiotem  jest  na  świadczenie  usługi  transmisji  danych  w  alternatywnej  sieci  prywatnej 

WAN. 

Ogłoszenie  o  zamówieniu  zostało  opublikowane  w  dniu  28  września  2016  r.  w 

Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod nr 2016/S 187-336018. 

W  dniu  10  października  2016  r.  wykonawca  Netia  S.A.,  ul.  Poleczki  13,  02  -  822 

Warszawa  (zwany  dalej:  „Odwołujący”)  wniósł  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej 

odwołanie w którym zarzucał Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy: 

1.  art.  29  ust.  1  Pzp,  polegające  na  opisaniu  przedmiotu  zamówienia  w  sposób 

niejednoznaczny  i  niewyczerpujący,  bez  uwzględnienia  wszystkich  wymagań  i 

okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty; 

2.  art.  29  ust.  2  Pzp,  polegające  na  opisanie  przedmiotu  zamówienia  w  sposób 

utrudniający  uczciwą  konkurencję  z  uwagi  na  niewskazanie  infrastruktury 

wykorzystywanej przez obecnego operatora, tj. ORANGE Polska S.A.; 

3.  art.  7  ust.  1  Pzp,  polegające  na  nierównym  traktowaniu  wykonawców  w 

przedmiotowym  postępowaniu  wskutek  opisania  przedmiotu  zamówienia  w  sposób 

uprzywilejowujący obecnego operatora; 

4.  art. 387 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (tj. z dnia 17 lutego 

2016  r.,  Dz.  U.  z  2016  r.  poz.  380)  w  zw.  z  art.  139  ust.  1  Pzp,  polegające  na 

zastrzeżeniu  w  §  3  ust.  2  lit.  b) Wzoru  umowy  stanowiącego  Załącznik  do  3  SIWZ, 

zbyt  krótkiego  i  obiektywnie  niemożliwego  do  dotrzymania  terminu  na  uruchomienie 

usługi  WAN,  co  czyni  świadczenie  wykonawcy  przewidziane  w  Umowie 

ś

wiadczeniem niemożliwym; 

5.  naruszenie art. 29 ust. 2 Pzp,  polegające na zastrzeżeniu w § 3 ust. 2 lit. b) Wzoru 

umowy  stanowiącego  Załącznik  do  3  SIWZ,  zbyt  krótkiego  i  obiektywnie 

niemożliwego do  dotrzymania  terminu  na  uruchomienie  usługi,  co  utrudnia  uczciwą 

konkurencję i powoduje bezzasadne uprzywilejowanie jednych wykonawców kosztem 

innych. 

Mając  na  uwadze  powyższe  Odwołujący  domagał  się  uwzględnienia  odwołania  i 

nakazania  Zamawiającemu  dokonania  modyfikacji  specyfikacji  istotnych  warunków 

zamówienia, przez zmianę jego zapisów w zakresie wskazanym w niniejszym odwołaniu, tj.: 

•  uzupełnienia  Opisu  przedmiotu  zamówienia  poprzez  ujawnienie  przy  pomocy  jakiej 

konkretnie fizycznej i logicznej infrastruktury (wraz ze wskazaniem toru jej przebiegu) 

ś

wiadczona  jest  obecnie  usługa  łączy  podstawowych;  lub  umożliwienie  wykonawcy 

poprzez  zapis  w  SIWZ,  wskazujący  że  wykonawca  będzie  mógł  wykorzystać 

kanalizację  teletechniczną  oraz  maszt  antenowy,  z  którego  dostarcza  usługi  obecny 

wykonawca; 

•  wydłużenia  terminu  na  wdrożenie  usługi  WAN  o  jakim  mowa  w  §  3  ust.  2  lit.  b) 

Umowy do minimum 7 miesięcy od dnia zawarcia Umowy o zamówienie publiczne. 

W  dniu  17  października  2016  r.  do  Izby  wpłynęło  przystąpienie  do  postępowania 

odwoławczego  po  stronie  Odwołującego  ze  strony  wykonawcy  T-Mobile  Polska  S.A.,  ul. 

Marynarska 12, 02-674 Warszawa. 

W dniu 19 października 2016 r. do Izby, w formie pisemnej, wpłynęło pismo w którym 

Zamawiający  oświadczył,  że  uwzględnia  w  całości  zarzuty  postawione  w  odwołaniu 

wykonawcy Netia S.A. z dnia 10 października 2016 r. 

Wobec  powyższego,  stosownie  do  dyspozycji  art.  186  ust.  2  ustawy  Pzp,  należało 

postępowanie umorzyć. 

Orzekając  o  kosztach  postępowania  odwoławczego  Izba  wzięła  pod  uwagę  fakt, 

ż

e uwzględnienie  odwołania  miało  miejsce  przed  otwarciem  rozprawy.  W  tych 

okolicznościach  –  w  świetle  przepisu  art.  186  ust.  6  pkt  1  Pzp  w  zw.  z  §  5  ust.  1  pkt  1 

rozporządzenia  Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia  15  marca  2010  r.  w  sprawie  wysokości 

i sposobu  pobierania  wpisu  od  odwołania  oraz  rodzajów  kosztów  w  postępowaniu 

odwoławczym  i  sposobu  ich  rozliczania  (Dz.U.2010.41.238)  –  Izba  postanowiła  znieść 

wzajemnie  koszty  postępowania  odwoławczego  i  orzec  o  dokonaniu  zwrotu  Odwołującemu 

kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.  

Przewodniczący: ……………………….