Sygn. akt: KIO 2075/16
WYROK
z dnia 16 listopada 2016 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska
Protokolant:
Sylwia Jankowska
po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 15 listopada 2016 r. odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 31 października 2016r. przez
wykonawcę Itprojekt spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w
Warszawie, ul. Poleczki 35 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Skarb
Państwa – Instytut Pamięci Narodowej – Komisja Ścigania Zbrodni przeciwko
Narodowi Polskiemu z siedzibą w Warszawie, ul. Wołoska 7
przy udziale wykonawcy Symmetry spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z
siedzibą w Warszawie, ul. Z. Vogla 8 zgłaszającego swój udział w sprawie sygn. akt KIO
2075/16 po stronie zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie,
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawcę Itprojekt spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Poleczki 35 i
2.1 Zalicza na poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000zł. 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
Itprojekt spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie,
ul. Poleczki 35 tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm. z 2016r. poz. 831, 996, 1020, 1250, 1265,
1579) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 2075/16
Uzasadnienie
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na
rozbudowę systemu przechowywania cyfrowych kopii dokumentów archiwalnych zostało
wszczęte ogłoszeniem w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej opublikowanym w dniu 31
sierpnia 2016r. za numerem 2016/S 167-301003.
W dniu 21 października 2016r. zamawiający poinformował o wyniku postępowania, w tym o
wyborze oferty najkorzystniejszej tj. oferty wykonawcy Symmetry spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Z. Vogla 8 – dalej przystępujący i
poinformował o odrzuceniu oferty wykonawcy Itprojekt spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Poleczki 35 – dalej odwołujący.
Zamawiający podał, że oferta odwołującego jest niezgodna ze specyfikacją istotnych
warunków zamówienia (siwz). Przedstawiony przez odwołującego system nie spełnia
wymagań określonych w opisie przedmiotu zamówienia tzn. nie pochodzi od jednego
producenta w warstwie sprzętowej. Zamawiający nie dopuszczał rozwiązań opartych o
elementy pochodzące od różnych producentów, które po zintegrowaniu proponowane są
przez wykonawcę. Elementy w warstwie sprzętowej zaproponowanego systemu nie
pochodzą od jednego producenta, częściowo pochodzą od Huawei, a częściowo od
nieznanego producenta. Tym samym w ocenie zamawiającego nie są kompletnym
produktem opatrzonym numerem seryjnym. Zamawiający podniósł, że zwrócił się do
producenta Huawei o zweryfikowanie czy sprzęt zaoferowany przez odwołującego znajduje
się w ofercie producenta. Ponadto wezwał odwołującego do wyjaśnień. Nadesłane
wyjaśnienia odwołującego nie potwierdziły spełniania wymagań zamawiającego określonych
w warstwie sprzętowej. Zamawiający uznał zatem, że złożona oferta została odrzucona na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt. 2 (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm. z 2016r. poz. 831, 996,
1020, 1250, 1265, 1579 – ustawy) jako niezgodna z treścią siwz.
Jak wynika z informacji o otwarciu oferty odwołujący zaoferował najtańszą ofertę z ceną
1 577 244,16 z okresem gwarancji 48 miesięcy i dodatkową ilością godzin wsparcia za
serwis 340h, zaś przystępujący złożył ofertę z ceną 2 175 000,00zł., okresem gwarancji 48
miesięcy i dodatkowym wsparciem 340h.
W dniu 31 października 2016r. odwołujący wniósł odwołanie. Odwołanie zostało podpisane
prze wiceprezesa zarządu ujawnionego w KRS i upoważnionego do samodzielnej
reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS załączonym do odwołania. Kopia odwołania została
przekazana zamawiającemu w dniu 31 października 2016r.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu:
1/ naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy polegające na bezpodstawnym odrzuceniu oferty
odwołującego, mimo, iż zaoferowany system w warstwie sprzętowej pochodzi od jednego
producenta, w pełni odpowiadając treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia
2/ naruszenie art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy przez zaniechanie odrzucenia oferty
przystępującego, w sytuacji gdy treść oferty jest niezgodna z treścią SIWZ w zakresie
zachowania pojemności Systemu, a w konsekwencji stopnia jego protekcji.
3/ naruszenie art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 5 ustawy przez zaniechanie
wykluczenia przystępującego, z uwagi na nie wykazanie spełnienia udziału w postępowaniu
w zakresie wiedzy i doświadczenia.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie w całości niniejszego odwołania oraz nakazanie
zamawiającemu:
1/ unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej
2/ unieważnienie czynności odrzucenia oferty odwołującego
2/ dokonania ponownego badania i oceny oferty, odrzucenia oferty przystępującego i wyboru
oferty odwołującego, jako najkorzystniejszej
Ponadto wniósł o zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów
postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm
przepisanych.
Na podstawie art. 190 ust 1 i 3 ustawy wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu:
1/ z umowy, faktury VAT, zamówienia wykonanego przez Symmetry na rzecz Verbicom S.A
o której mowa w załączonej do oferty referencji, wraz z deklaracją dla podatku od towarów i
usług złożonej przez Symmetry do urzędu skarbowego za przedmiotową transakcję, celem
ustalenia czy przedmiotowa transakcja faktycznie miała miejsce, co było przedmiotem
dostawy, w ilu lokalizacjach była realizowana i o zobowiązanie Symmetry Sp. z o.o. oraz
Verbicom S.A do przedstawienia na rozprawie ww. dokumentów.
2/ z umowy, faktury VAT, zamówienia wykonanego przez Comtega S.A. na rzecz ING Bank
Ś
ląski S.A. o której mowa w załączonej do oferty referencji, celem ustalenia, co było
przedmiotem dostawy, w ilu lokalizacjach była realizowana i o zobowiązanie Comtega S.A
oraz ING Bank Śląski S.A. do przedstawienia na rozprawie ww. dokumentów.
Odwołujący wskazał, że posiada interes we wniesieniu odwołania oraz może ponieść szkodę
w postaci utraty możliwości uzyskania przedmiotowego postępowania w wyniku naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy. Zamawiający przyjął bowiem zupełnie
bezzasadnie, iż treść oferty odwołującego jest niezgodna z wymogami stawianymi przez
zamawiającego w siwz i podlega odrzuceniu. Gdyby zamawiający przeprowadził
postępowanie zgodnie z przepisami ustawy, oferta odwołującego zostałaby uznana za
najkorzystniejszą.
Odwołujący stwierdził, że kwestionuje przede wszystkim czynność zamawiającego
polegającą na dokonaniu nieuzasadnionego odrzucenia jego oferty w oparciu o art. 89 ust. 1
pkt 2 ustawy. Istota sporu sprowadza się do ustalenia czy zaoferowany przez odwołującego
system w warstwie sprzętowej pochodzi od jednego producenta, w sytuacji, gdy
standardowa praktyka, jest korzystanie z komponentów producenta OEM - firmy HGST,
które to po wgraniu oprogramowania i nadaniu im numeru seryjnego Huawei stanowią
produkt kompletny, dostępny w sprzedaży pod marka Huawei przez nadanie numeru
seryjnego, na które to producent udziela gwarancji.
Odwołujący wskazał, że w Opisie Przedmiotu Zamówienia zamawiający postawił wymóg:
„System (minimum w warstwie sprzętowej) musi pochodzić od jednego producenta (musi być
kompletnym produktem opatrzonym numerem seryjnym). Nie dopuszcza się rozwiązań
opartych o elementy pochodzące od różnych producentów, które po zintegrowaniu
proponowane są przez oferenta. Oferowane rozwiązanie musi posiadać, co najmniej 3 letnie
wsparcie Producenta"
Odwołujący w ramach typu zaoferowanego rozwiązania wskazał w formularzu produkt -
System Huawei HGST OSA (Object Storage Appliance). Pismem z dnia 26 września 2016
roku zamawiający wezwał go do złożenia wyjaśnień, w zakresie jednorodności pochodzenia
zaoferowanego rozwiązania. Odwołujący uważa, że złożył stosowne wyjaśnienia, w których
to potwierdził, iż zaoferowane „rozwiązanie jest modularne i pozwala na zastosowanie
różnych typów serwerów dyskowych, jak i różnych dostępnych w portfolio producenta jak i
portfolio OEM, półek dyskowych. Rozwiązanie pochodzi od jednego producenta i jest oparte
w całości o infrastrukturę i oprogramowanie własne lub OEM (OpenStack)".
Odwołujący wskazał, że praktyka rynkowa pokazuje, iż w celu zapewnienia najlepszej
jakości swoich produktów, producenci standardowo korzystają z komponentów tzw. Original
Equipment Manufacturer - OEM czyli producentów komponentów (np. przełączników,
dysków twardych, procesorów, obudów itp. elementów składowych gotowego produktu jakim
jest macierz dyskowa (obiektowa), jednakże nie są to produkty w pełni gotowe do użycia i
wymagają pewnych działań producenta. Schemat ten jest standardowy ponieważ w praktyce
ż
aden znany producent macierzy nie produkuje samodzielnie wszystkich komponentów
składowych, zwłaszcza w zakresie dysków. Aktywność producentów w tym zakresie polega
na wgraniu odpowiedniego oprogramowania na poszczególnym dysku, a następnie nadaniu
mu numeru seryjnego sygnowanego marką producenta urządzenia głównego.
Zaoferowany w niniejszym postępowaniu system jest kompletnym produktem marki Huawei
w całej warstwie sprzętowej, co odwołujący wprost potwierdził w wyjaśnieniach składanych
na ta okoliczność. Co więcej sprzęt w całości oznakowany jest numerami seryjnymi
producenta i objęty został w całości 3 letnim wsparciem producenta Huawei. Mimo, iż dyski
twarde pierwotnie pochodzą od HGST, dopiero po wgraniu oprogramowania i nadaniu im
odpowiednich numerów seryjnych Huawei stanowią produkt kompletny, który dostępny jest w
sprzedaży pod marką Huawei.
Ma to istotne znaczenie również pod względem usługi wsparcia, albowiem producent Huawei
udziela wsparcia jedynie na produkty wchodzące w skład własnego portfolio w tym
przedmiotowe dyski. Odwołujący jeszcze na etapie ofertowania upewnił się, iż przedmiotowe
dyski sygnowane są przez producenta Huawei, co więcej objęte są wraz z całym
zaoferowanym systemem 3 letnim wsparciem producenta, zgodnie z wymogami stawianymi
wykonawcom przez zamawiającego. Z całą pewnością, zdaniem odwołującego, taki dysk
należy odróżnić od dysku HGST, który to wykonawca mógłby zaoferować w ramach
postępowania i samodzielnie wgrać oprogramowanie umożliwiające poprawne
funkcjonowanie urządzenia, jednakże w takim wypadku dysk nie byłby objęty wymaganym
wsparciem producenta i nie byłby sygnowanym produktem Huawei.
Odwołujący podkreślił, iż zamawiający wiedzę, co do zakresu portfolio producenta Huawei,
będącego podstawa odrzucenia oferty odwołującego, oparł o oświadczenie sporządzone
przez pracownika Huawei Polska pełniącego funkcję przedstawiciela handlowego i nie
posiadającego pełnej wiedzy w zakresie oferowanych rozwiązań przez producenta Huawei.
Co więcej zamawiający skierował bowiem zapytanie bezpośrednio do handlowca Huawei
Polska Sp z o. o., nie zaś do Huawei Polska Sp z o.o., zatem przedmiotowe oświadczenie
można traktować, zdaniem odwołującego, co najwyżej jako oświadczenie wiedzy handlowca,
nie zaś oficjalne stanowisko Huawei Polska Sp z o. o. Ponadto handlowiec składający takie
oświadczenie winien upewnić się co do zakresu oferowanych produktów, w tym dokładnie
przeanalizować portfolio producenta Huawei, nie ograniczając go do portfolio Huawei Polska,
czego w przedmiotowym postępowaniu nie uczynił.
Odwołujący jest partnerem Huawei na najwyższym poziomie Gold i należy do Huawei Elitę
Member Club zrzeszającym partnerów Huawei o najwyższym poziomie kompetencji. Dzięki
temu odwołujący współpracuje bezpośrednio z działem R&D (Dział Badań i Rozwoju
produktów) producenta Huawei, często z pominięciem Huawei Polska, albowiem nie
wszystkie możliwości systemowe są bezpośrednio wdrażane, czy też docierają do Polski z
pewnym opóźnieniem, stad często ma wiedzę, której nawet przedstawiciel handlowy może
jeszcze nie posiadać. Dzięki wysokiemu poziomowi partnerstwa odwołujący może zdobyć
przewagę nad konkurencją, uzyskując możliwość oferowania produktów dedykowanych, w
porozumieniu z producentem Huawei Global i w kontakcie bezpośrednio z inżynierami
producenta z centrali, tak jak miało to miejsce w tym wypadku.
W zakresie zarzutu drugiego odwołujący wskazał, iż zaoferowany przez przystępującego
system nie spełnia warunku dotyczącego oczekiwanej pojemności systemu oraz pojemności
macierzy obiektowych. Zamawiający w opisie przedmiotu zamówienia w wymaganiach
ogólnych dotyczących systemu, wymagał bowiem, aby „Przy zachowaniu wymaganego
stopnia protekcji system powinien pomieścić min. 1,2 PB danych netto", które to winny być
przeanalizowane łącznie z wymogami stawianymi Macierzy Obiektowej będącej częścią
systemu, w szczególności parametrów i funkcjonalności, wymagania opisanego w tabeli
Macierz Obiektowa Lp. 1 (Typ i Data Produkcji) oraz Lp. 2 (Pojemność macierzy). System
nie jest także odporny na scenariusze awarii zgodnie z wymogami zamawiającego opisanych
w siwz i nie zabezpiecza przed utratą danych na wymaganym przez zamawiającego
poziomie.
Z najlepszej wiedzy odwołującego wynika, iż zaoferowany przez przystępującego system nie
jest w stanie spełnić przedmiotowego wymogu w zakresie pojemności systemu, co w
konsekwencji może doprowadzić do utraty danych przechowywanych danych. Przystępujący
bowiem zaoferował mniejszą pojemność systemu, niż wymagana w OPZ, tym samym jego
oferta jako niezgodna z treścią siwz winna podlegać odrzuceniu.
Nadto odwołujący podniósł, że zgodnie z warunkami uczestnictwa w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia zamawiający wymagał, aby wykonali: „w okresie ostatnich
trzech (3) lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności
jest krótszy - w tym okresie, co najmniej dwie (2) dostawy systemu opartego na macierzach
obiektowych wraz z instalacją sprzętu, zainstalowaną w minimum dwóch lokalizacjach,
każda dostawa o wartości nie mniejszej niż 1500 000,00 zł brutto, z czego:
a)
co najmniej jedna z tych dostaw musi obejmować swoim zakresem konfigurację i
wdrożenie dostarczonych urządzeń oraz świadczenie usług serwisu powdrożeniowego, oraz
b)
co najmniej jedna z tych dostaw musi dotyczyć systemu, oferowanego
zamawiającemu przez wykonawcę w przedmiotowym postępowaniu".
Zamawiający wymagał złożenia wraz z ofertą wypełnionego wykazu dostaw wraz ze
stosownymi dowodami na ich poparcie. W efekcie przystępujący złożył wykaz, powołując się
na dostawę na rzecz Verbicomu S.A z siedziba w Poznaniu, oraz dostawę zrealizowaną
przez Comtega S.A. z siedzibą w Warszawie na rzecz ING Bank Śląski S.A z siedzibą w
Katowicach.
Z załączonej do pozycji pierwszej „Referencji dla firmy Symmetry Sp z o.o." wynika, iż
dostawa dotyczyła wdrożenia systemu archiwizacji poczty, jednakże brak w niej informacji
wymaganych przez zamawiającego w zakresie dostawy, instalacji i wdrożenia dostarczonych
dwóch macierzy w przynajmniej 2 lokalizacjach. W treści referencji podane są konkretne
produkty EMC, żaden jednak nie jest macierzą obiektowa, natomiast brak jest
wyszczególnienia, iż była to faktycznie dostawa oraz że dotyczyła dwóch macierzy
obiektowych lub chociażby dwóch macierzy. Odwołujący podkreślił, iż głównym przedmiotem
działalności Verbicom, jak również grupy firm do której należy Verbicom jest dostarczanie
rozwiązań będących przedmiotem referencji tj. systemy teleinformatyczne, systemów
archiwizacji i backupu oraz serwerów i macierzy. Zakup takich rozwiązań przez Verbicom za
pośrednictwem przystępującego, pozbawiony byłby sensu ekonomicznego. W tym
kontekście mało wiarygodne wydaje się odwołującemu, aby firma informatyczna
dostarczająca pamięci masowe i systemy backupy i archiwizacji kupowała od innej firmy
informatycznej produkty, które sama sprzedaje. Jest niewiarygodne by firma informatyczna
dostarczająca pamięci masowe i systemy backupu i archiwizacji kupowała od innej firmy
informatycznej produkty, które sama sprzedaje.
Analogiczne w zakresie drugiego „Listu referencyjnego" poświadczającego realizację przez
spółkę Comtegra S.A. dostawy, instalacji oraz wdrożenia na rzecz ING Bank Śląski brak jest
wymaganej informacji, iż przedmiotem dostawy były dwie macierze obiektowe zainstalowane
w minimum dwóch lokalizacjach. Wobec powyższego przystępujący nie wykazał warunku
udziału w postępowaniu dlatego powinien zostać wykluczony z przedmiotowego
postępowania, a następnie odrzucony w oparciu o art. 89 ust. 1 pkt 5 Pzp.
Na marginesie odwołujący zaznaczył, iż w zakresie zobowiązania od oddania do dyspozycji
wykonawcy niezbędnych zasobów i doświadczenia, przez Comtega S.A., nie wskazano w
jaki sposób będzie dysponował niezbędnymi zasobami, czy będzie brał udział bezpośrednio
w realizacji zamówienia, w jakiej formie i zakresie nastąpi użyczenie.
W dniu 2 listopada 2016r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania
przekazując jego kopię i wzywając do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 4 listopada 2016r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosił
się przystępujący. Podniósł, że jego oferta została wybrana jako najkorzystniejsza, a zatem
może uzyskać zamówienie i może je zrealizować, natomiast uwzględnienie odwołania
pozbawi przystępującego takiej szansy. Wniósł o oddalenie odwołania w części objętej
żą
daniem odrzucenia jego oferty. Na poparcie swojej tezy o posiadaniu interesu w
rozstrzygnięciu na korzyść zamawiającego powołał wyrok Izby z 11 kwietnia 2013r. sygn. akt
KIO 712/13. Zgłoszenie zostało podpisane przez pełnomocnika działającego na podstawie
pełnomocnictwa z dnia 2 listopada 2016r. udzielonego wiceprezesa zarządu i prokurenta
ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS
załączonym do zgłoszenia. Kopia zgłoszenia została przekazana odwołującemu i
zamawiającemu w dniu 2 listopada 2016r.
W dniu rozprawy zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie wnosząc o jego oddalenie.
Wskazał, że w opisie przedmiotu zamówienia jasno określił, że oferowany SYSTEM musi
być kompletnym produktem opatrzonym numerem seryjnym. Wymagane było podanie
modelu oferowanego sprzętu (a nie modeli poszczególnych elementów), co wyklucza
możliwość zaoferowania zbioru różnych produktów tak jak zostało to przedstawione w
wyjaśnieniach w trakcie postępowania oraz odwołaniu odwołującego: „... rozwiązanie jest
modularne i pozwala na zastosowanie różnych typów serwerów dyskowych, jak i różnych
dostępnych w portfolio producenta jak i portfolio OEM, półek dyskowych Rozwiązanie
pochodzi od jednego producenta i jest oparte w całości o infrastrukturę i oprogramowanie
własne lub OEM (OpenStack)".
Podkreślił, że udzielając odpowiedzi na pytania zamawiający wyjaśnił kilkukrotnie, iż:
„...wszystkie elementy macierzy obiektowych muszą pochodzić od jednego producenta...".
Natomiast wyjaśnienia przedstawione przez odwołującego wskazują na propozycję użycia
różnych komponentów nie stanowiących kompletnego produktu opatrzonego numerem
seryjnym, które odwołujący zamierza zintegrować.
Odwołujący, zdaniem zamawiającego, przyznał, że proponowane rozwiązanie w chwili
obecnej nie jest rozwiązaniem proponowanym bezpośrednio przez Huawei, będącym w jego
portfolio produktowym. Już z nazwy oferowanego rozwiązania wynika, że pochodzi ono
przynajmniej od dwóch producentów (Huawei i HGST). Nadmienił, że firma Huawei oferuje
kompletne macierze obiektowe będące kompletnym produktem np.: OceanStor UDS lub
OceanStor 9000 (linia ta zastępuje OceanStor UDS), jednak odwołujący nie zaoferował ww.
produktów. Tym samym, wbrew twierdzeniom odwołującego istniała możliwość zaoferowania
rozwiązania jednego producenta, którego produkty zostały wykorzystane przez
odwołującego, w wersji zgodnej z wymogami zamawiającego. Mimo to Odwołujący
zdecydował się na zastosowanie innego, tzw. modularnego, składanego rozwiązania, wbrew
wymogom SIWZ.
Odwołujący w ramach typu zaoferowanego rozwiązania wykazał w formularzu produkt -
System Huawei HGST OSA (Object Storage Appliance). Zamawiający pragnąc dokonać
właściwej oceny ofert, dokonał analizy produktów oferowanych przez firmę Huawei i nie
odnalazł produktu oferowanego przez odwołującego. W związku z tym wystąpił do opiekuna
Zamawiającego ze strony Huawei z prośbą o weryfikację posiadania w katalogu produktów
oferowanego rozwiązania.
Pismem z dnia 6 października 2016 r. Huawei poinformował zamawiającego, że„...nie
posiada w swojej ofercie rozwiązania (produktu) o nazwie: „System Huawei HGST OSA
(Object Storage Appliance) "". Dodatkowo pismo informowało o posiadaniu przez Huawei
rozwiązań pozwalających na realizację funkcjonalności wymienionych przez zamawiającego
w SIWZ, jednak o innych nazwach katalogowych.
Informację powyższą potwierdza również otrzymana przez zamawiającego korespondencja
mailowa (dowód w załączeniu) podpisana przez Pana M, C,, IT Product Managera firmy
Huawei, z której wynika, że:
1.
Huawei nie posiada, żadnego produktu nazwanego jako „Huawei HGST".
Ż
adna półka dyskowa Huawei nie wspiera rozwiązania zaoferowanego przez
odwołującego z możliwością zapewnienia odpowiedniej protekcji,
3.
Tylko jeden produkt jest bliski spełnienia wymagań, ale nie jest to Huawei HGST.
W świetle powyższego wynika, że zaoferowane rozwiązanie opiera się na produktach
Huawei, Hitachi i Western Digital o nazwie „HGST Active Archive System", które nawet w
odnalezionej ulotce produktowej określane jest jako produkt Western Digital.
Ponadto, rozwiązanie oparte o HGST Active Archive System nie spełnia następujących
wymagań:
• 6.1 SIWZ, gdzie Zamawiający wymagał, aby rozwiązanie charakteryzowało się
„...transferem nie mniejszym niż 4GB/s w przypadku odczytu dużych obiektów...".
• 6.2 SIWZ gdzie Zamawiający wymagał, aby rozwiązanie charakteryzowała „skalowalność
umożliwiającą przechowywanie w pojedynczym SYSTEMIE min. 10 miliardów OBIEKTÓW
produkcyjnych...".
Dodatkowo zamawiający zauważył, że SIWZ określał konkretne parametry wymagane od
oferowanego SYSTEMU. W przypadku, gdy oferowane rozwiązanie jest nowo tworzonym
produktem, nie będącym w dostępnym portfolio określonego producenta, nie można
zagwarantować dotrzymania wymaganych przez zamawiającego parametrów. Co więcej,
zamawiający nie ma zatem możliwości potwierdzenia, że oferowane rozwiązanie będzie
spełniało deklarowane parametry, a przedmiotem zamówienia był (Opis Przedmiotu
Zamówienia, str. 24, część IV. Pozostałe wymagania, ust.4) dostępny produkt wraz z
dokumentacją potwierdzającą spełnienie wymaganych parametrów i funkcjonalności. Jeżeli
odwołujący zaoferował rozwiązanie modułowe, które nie jest jednym finalnym produktem, to
nie będzie możliwe zaoferowanie kompletnej dokumentacji takiego rozwiązania, co jest
sprzeczne z wymogami zamawiającego.
Dodatkowo konieczność dostarczenia kompletnego i działającego rozwiązania zamawiający
określił formułując warunki udziału w postępowaniu, gdzie żądał przedstawienia referencji
potwierdzającej należyte wdrożenie produktu tożsamego z oferowanym rozwiązaniem..
Stwierdzić należy, iż z treści referencji dotyczących usługi realizowanej na rzecz
Poznańskiego Centrum Superkomputerowo-Sieciowego (w stosunku do której Odwołujący
deklaruje iż dostarczane były macierze obiektowe), wynika że oferowane tam rozwiązanie
nie było tożsame rozwiązaniu proponowanemu zamawiającemu.
Odnośnie do zarzutu zaniechania odrzucenia oferty przystępującego, w sytuacji gdy treść
oferty jest niezgodna z treścią SIWZ w zakresie zachowania pojemności macierzy
obiektowych, a w konsekwencji stopnia jego protekcji, to zamawiający zwrócił uwagę, że
odwołujący przedstawił w tym zakresie bliżej niedoprecyzowany zarzut, którego
potwierdzeniem jest „najlepsza wiedza odwołującego". W szczególności odwołujący nie
załączył jakiegokolwiek dowodu potwierdzającego brak spełniania wymogów technicznych
przez rozwiązanie oferowane przez przystępującego. Tym samym takie oświadczenie, nie
poparte żadnym konkretnym dowodem, jest tylko pewnym przypuszczeniem, które jednak
nie może być uwzględnione i nie stanowi podstaw do uznania odwołania za uzasadnione.
Przypuszczenia wykonawców nie mogą stanowić podstawy do podejmowania przez
zamawiającego decyzji dotyczących postępowania, w tym wyboru oferty najkorzystniejszej.
Dochowując należytej staranności wskazujemy, że zamawiający uzyskał potwierdzenie od
producenta, poparte dokumentacją techniczną, z którego wynika, że rozwiązanie oferowane
przez przystępującego spełnia wymóg kwestionowany przez odwołującego.
Odnośnie do zarzutu zaniechania wykluczenia przystępującego, z uwagi na niewykazanie
spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, to
zamawiający stwierdził, że podobnie jak w przypadku zarzutu nr 2 odwołujący powołuje się
jedynie na bliżej nieokreślone swoje domysły oraz ocenę stanu faktycznego, w oparciu o
własne przemyślenia, przyjmując arbitralną ocenę zdolności poszczególnych podmiotów do
realizowania określonych dostaw lub funkcji pełnionych na rynku. Zamawiający nie ma
podstaw do powzięcia jakichkolwiek wątpliwości, że dane zamówienie wykonane przez jeden
podmiot prywatny na rzecz innego podmiotu prywatnego, potwierdzone odpowiednim
oświadczeniem w postaci referencji, zawiera poświadczenie nieprawdy. Co więcej, to
odwołujący kwestionujący zrealizowanie dostaw przez przystępującego powinien
przedstawić dowód na potwierdzenie braku zrealizowania takiej dostawy. Wobec braku
takiego dowodu twierdzenia te są niezasadne oraz nieudowodnione.
Na rozprawie również przystępujący złożył dwa pisma procesowe datowane na 14 i 15
listopada2016r. W pierwszym z nich podniósł, że odwołanie nie zasługuje uwzględnienie,
gdyż odwołujący ponad odrzucenie jego oferty dokonane przez zamawiającego powinien być
także wykluczony z postępowania z uwagi na niewskazanie spełniania warunków udziału w
postępowaniu, gdyż wedle wiedzy przystępującego uzyskanej w drodze dostępu do
informacji publicznej, w ramach powołanego przez odwołującego doświadczenia uzyskanego
w Instytucie Chemii Bioorganicznej PAN odwołujący dotychczas nie wykonał dostawy
macierzy obiektowej, a jedynie zrealizowano dostawę kilkunastu urządzeń, ponadto
zaoferowane w tym postępowaniu urządzenia to serwery z dyskami, a nie macierze
obiektowe. W drugim piśmie przystępujący odnosząc się do odrzucenia oferty odwołującego
wskazał, że firmy HUAWEI i HGST, to osobni producenci i każdy z nich występuje
niezależnie, jako oddzielny producent w swoich branżach. Tym samym nawet jeśli Huawei
korzysta z licencji oprogramowania lub komponentów HGST, to jako producent powinien być
wskazany Huawei, lub HGST, a nie Huawei HGST, bo takiego producenta nie ma. Wedle
wiedzy przystępującego Huawei i HGST współpracują, ale nie tworzą wspólnego produktu
oznaczonego symbolem Huawei HGST. Obaj producenci oferują własne konkurencyjne
rozwiązania do archiwizacji. Przystępujący podkreślił, że zaoferowane przez odwołującego
rozwiązanie nie istnieje. Co do zarzutów odwołania dotyczących oferty przystępującego, to
przystępujący podniósł, że zarzuty te są oparte na domysłach i nieudowodnione.
Przystępujący podał, że jego oferta bazuje na rozwiązaniu EMC ECS U400T, każda macierz
składa się z 8 półek dyskowych po 25 dysków o pojemności 8TB, co daje pojemność
1600TB, a zabezpieczenie każdej macierzy opiera się o Distributed Erasure Coding i
pojemność netto każdej z proponowanych macierzy wynosi 1,2 PB. Rozwiązanie składa się
zatem z dwóch macierzy, każda o wymaganej pojemności netto 1,2 PB, a ponieważ
przestrzeń rozwiązania dostępna jest w trybie single name space, to przedstawiony sposób
zabezpieczenia powoduje, że oprócz lokalnego zabezpieczenia wszystkie dane SA
zdublowane, dzięki czemu w przypadku utraty jednej macierzy – dane SA wciąż dostępne,
zaś pojemność w pełni dostępna jako jednorodna przestrzeń. Przystępujący wskazał, że
podstawowa konfiguracja oferowanego rozwiązania, to 640 TB, ale istnieje możliwość
zwiększenia dostępnej pojemności, co potwierdza dokumentacja producenta. Co do
zarzucanego zaniechania wykluczenia, to przystępujący ponownie podniósł brak
udowodnienia twierdzeń odwołującego. Wskazał, że podmioty z tej samej branży mogą ze
sobą współpracować i przyczyn korzystania przez jeden podmiot z dostaw drugiego mogą
być różne, co opisał. Ponadto wskazał, że treść referencji nie musi odpowiadać treści
opisanego przez zamawiającego warunku, ale powinna potwierdzać wykonanie prac, co
potwierdza orzecznictwo Izby – wyrok z dnia 3 kwietnia 2009r. sygn. akt KIO/UZP 376/09,
wyrok z dnia 25 lipca 2016r. sygn. akt KIO 1229/16.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. siwz wraz z załącznikami, wyjaśnień
treści siwz z 13 i 16 września 2016r., oferty odwołującego, oferty przystępującego oraz
wezwań do wyjaśnień i uzupełnień kierowanych przez zamawiającego do przystępującego i
odwołującego oraz udzielonych odpowiedzi nadto Izba dopuściła dowody załączone do
odpowiedzi na odwołanie, pism przygotowawczych przystępującego za wyjątkiem siwz
Instytutu Chemii Bioorganicznej PAN, oferty odwołującego złożonej w tym postępowaniu,
protokołu zdawczo-odbiorczego i faktury dotyczących realizacji tego zamówienia, wskazując,
ż
e Izba jest uprawniona do rozpoznawania odwołań na czynności zamawiającego
naruszające ustawę lub zaniechań zamawiającego dokonania czynności, do których był
zobowiązany mocą ustawy (art. 180 ust. 1 ustawy) nadto Izba jest ograniczona granicami
zarzutów (art. 192 ust. 7 ustawy), zamawiający nie wykluczył odwołującego z postępowania,
a przystępujący samodzielnego odwołanie nie składał, zatem zarzut podniesiony w piśmie z
dnia 14 listopada 2016r., że odwołujący nie wykazał spełniania warunku udziału w
postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia nie mieści się w zakresie kognicji Izby,
zatem powołane dowody są zbędne dla rozstrzygnięcia.
Izba nie dopuściła także dowodów wnioskowanych przez odwołującego z faktur, umów
zawartych pomiędzy przystępującym, a Verbicom i pomiędzy ING Bankiem Śląskim SA, a
Comtegrą SA, gdyż odwołujący tych dowodów do zamknięcia rozprawy nie przedstawił. Izba
nie została wyposażona w narzędzia procesowe umożliwiające Izbie zobowiązywanie
podmiotów nie będących stronami, ani uczestnikami postępowania odwoławczego do
przedstawiania dowodów będących w posiadaniu takich osób, których strona lub uczestnik
nie może samodzielnie uzyskać, gdyż przepisy ustawy i aktów wykonawczych – Regulaminu
postępowania przy rozpoznawaniu odwołań, takiego mechanizmu nie przewidują, a zawarte
w art. 185 ust. 7 ustawy odwołanie do kodeksu postępowania cywilnego stanowi odesłanie
wyłącznie do części dotyczącej sądu polubownego, tym samym Izba nie może sięgać do
innych części tego aktu prawnego, w szczególności w sytuacji, gdy zamierzałaby skorzystać
z przepisów odnoszących się do kręgu osób spoza postępowania odwoławczego i
zawierających instrumenty przymuszające (o charakterze sanacyjnym) do złożenia
dokumentów w postępowaniu sądowym. Nadto jedynie na marginesie Izba wskazuje, że
odwołujący w żaden sposób nie wykazał, że nie był w stanie tych dokumentów samodzielnie
uzyskać, a nawet, że w ogóle podjął próbę ich uzyskania. Izba nie może w postępowaniu
kontradyktoryjnym zastępować inicjatywy dowodowej stron, gdyż mogłoby to prowadzić do
naruszenia zasady równości stron postępowania odwoławczego.
W pozostałym zakresie Izba dopuściła dowody przedłożone przez odwołującego i
przystępującego na rozprawie.
Na podstawie siwz Izba ustaliła, co następuje:
Z ogłoszenia wynika, że przedmiotem postępowania są dostawy.
Zgodnie z rozdziałem VII siwz pkt. 1 o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy,
którzy spełniają warunki określone w art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp, a w szczególności:
1) posiadają doświadczenie, tj. wykonali w okresie ostatnich trzech (3) lat przed upływem
terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie,
co najmniej dwie (2) dostawy systemu opartego na Macierzach obiektowych wraz z
instalacją sprzętu, zainstalowaną w minimum dwóch lokalizacjach, każda dostawa o wartości
nie mniejszej niż 1500 000,00 zł brutto, z czego:
a) co najmniej jedna z tych dostaw musi obejmować swoim zakresem konfigurację i
wdrożenie dostarczonych urządzeń oraz świadczenie usług serwisu powdrożeniowego, oraz
b) co najmniej jedna z tych dostaw musi dotyczyć systemu, oferowanego Zamawiającemu
przez Wykonawcę w przedmiotowym postępowaniu.
W myśl pkt. 2 tegoż rozdziału ocena spełnienia warunków udziału w postępowaniu zostanie
dokonana metodą spełnia – nie spełnia w oparciu o dokumenty, oświadczenia i informacje
zawarte w ofercie. Z treści dokumentów musi jednoznacznie wynikać, że stawiane warunki
wykonawca spełnił. Niespełnienie warunków określonych w ust. 1 skutkować będzie
wykluczeniem z postępowania.
Zgodnie z pkt. 3 rozdziału VII siwz wykonawca może w celu potwierdzenia spełniania
warunków udziału w postępowaniu, w stosownych sytuacjach oraz w odniesieniu do
konkretnego zamówienia, lub jego części, polegać na zdolnościach technicznych lub
zawodowych lub sytuacji finansowej lub ekonomicznej innych podmiotów, niezależnie od
charakteru prawnego łączących go z nim stosunków prawnych. Wykonawca, który polega na
zdolnościach lub sytuacji innych podmiotów, musi udowodnić zamawiającemu, że realizując
zamówienie, będzie dysponował niezbędnymi zasobami tych podmiotów, w szczególności
przedstawiając zobowiązanie tych podmiotów do oddania mu do dyspozycji niezbędnych
zasobów na potrzeby realizacji zamówienia.
Na podstawie rozdziału IX siwz zamawiający w pkt. 1 wymagał, aby w celu potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w niniejszym postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego wykonawca dołączył do Formularza ofertowego (załącznik nr 1 do SIWZ)
oświadczenie o spełnianiu warunków z art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp w formie jednolitego
dokumentu JEDZ sporządzonego zgodnie ze wzorem standardowego formularza
określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji Europejskiej wydanym na podstawie
art. 59 ust. 2 dyrektywy 2014/24/UE oraz art. 80 ust. 3 dyrektywy 2014/25/UE.
W myśl natomiast pkt. 4 rozdziału IX siwz w celu potwierdzenia spełniania warunków udziału
w postępowaniu zamawiający wezwie wykonawcę, którego oferta zostanie najwyżej
oceniona do złożenia następujących dokumentów:
2) dowodów, czy dostawy wskazane w wykazie dostaw ( patrz. Cześć IV sekcja C pkt 1b
JEDZ) zostały wykonane należycie. Dowodami, o których mowa powyżej, zgodnie z
Rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów z dnia 27 lipca 2016 r w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie
zamówienia, są referencje bądź inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz
którego dostawy były wykonywane, a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym
charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać tych dokumentów – oświadczenie
wykonawcy.
Załącznik nr 3 do siwz będący jednocześnie załącznikiem nr 1 do umowy zawierał opis
przedmiotu zamówienia, gdzie w pkt. I zamawiający przedstawił wymagania dotyczące
systemu opartego na macierzach obiektowych. Zgodnie z tym dokumentem przedmiotem
zamówienia jest rozwiązanie archiwizacyjne określane, jako system, składające się z 2
identycznych macierzy obiektowych, rozmieszczonych w dwóch różnych lokalizacjach na
terenie warszawy. Każda z macierzy powinna być dostarczona we własnej szafie rack 40u.
Przy zachowaniu wymaganego stopnia protekcji system powinien pomieścić min. 1,2 PB
danych netto. ww. pojemność, widziana jako jedna globalna przestrzeń tzw. single name
space powinna zostać uzyskana w oparciu o dyski o pojemności minimum 4TB.
System (minimum w warstwie sprzętowej) musi pochodzić od jednego producenta (musi być
kompletnym produktem opatrzonym numerem seryjnym). nie dopuszcza się rozwiązań
opartych o elementy pochodzące od różnych producentów, które po zintegrowaniu
proponowane są przez oferenta. Oferowane rozwiązanie musi posiadać, co najmniej 3 letnie
wsparcie producenta.
We wszystkich przypadkach, kiedy zamawiający używa w opisie przedmiotu zamówienia
wymienionych niżej pojęć ma na myśli ich znaczenie zgodnie z poniższymi definicjami:
- system – przedmiot postępowania, rozumiany jako kompletne rozwiązanie archiwizacyjne
składające się z 2 (dwóch) identycznych macierzy obiektowych, rozmieszczonych w różnych
lokalizacjach na terenie Warszawy (ośrodkach), spełniający wszystkie wymagania opisane w
niniejszym dokumencie,
- macierz obiektowa, macierz – część składowa systemu,
- single name space – jedna globalna przestrzeń zbudowana z min. 2 równouprawnionych
macierzy (pracujących w trybie active-active) odseparowanych geograficznie,
- active-active – na potrzeby niniejszego postępowania, taki tryb pracy macierzy dyskowych
będących składowymi systemu który gwarantuje: brak przerw w dostępnie do systemu oraz
utraty danych w systemie w wypadku awarii ośrodka (wyklucza się konieczność
przeprowadzenia operacji typu "manual failover"), o równouprawnienie wszystkich macierzy
w dostępie do danych – każda z macierzy umożliwia zapis i odczyt w tym samym momencie.
- manual failover – w wypadku awarii ośrodka przeniesienie pracy systemu na ośrodek
zapasowy, przeniesienie wymaga ingerencji administratora,
W wymaganiach ogólnych dotyczących systemu zamawiający podał, że system ma
zapewnić:
1. przechowywanie i utrzymanie co najmniej 1,2 PB danych (700 TB – obecnie,
możliwość przyrostu danych przez okres kolejnych 4 lat o co najmniej 15%).
W wyjaśnieniach treści siwz z dnia 13 września 2016r. zamawiający udzielił następujących
informacji:
Pytanie nr 15:
„Załącznik nr 3 do SIWZ (Załącznik nr 1 do umowy) OPZ Wymagania dotyczące systemu
opartego na macierzach obiektowych
System (minimum w warstwie sprzętowej) musi pochodzić od jednego producenta (musi być
kompletnym produktem opatrzonym numerem seryjnym). Nie dopuszcza się rozwiązań
opartych o elementy pochodzące od różnych producentów, które po zintegrowaniu
proponowane są przez oferenta. Oferowane rozwiązanie musi posiadać, co najmniej 3 letnie
wsparcie producenta."
oraz
„II. Wymagania techniczne dotyczące macierzy Macierze obiektowe będące składowymi
systemu mają umożliwiać:
4. rozbudowa systemu nie może być ograniczona do jednego producenta urządzeń
(możliwość zastosowania urządzeń różnych producentów),".
Zamawiający wymaga, aby dostarczone rozwiązanie w warstwie sprzętowej oparte zostało o
produkty jednego producenta, jednocześnie wymaga, aby system mógł być rozbudowywany
o komponenty różnych producentów. Tak postawiony wymóg znacznie zawyża koszty
oferowanego rozwiązania, co jest niezgodne z racjonalnością wydatkowania środków
publicznych, jednocześnie bez żadnego uzasadnienia znacznie ogranicza katalog
dostępnych rozwiązań technicznych, co jest niezgodne z obowiązującą ustawą PZP. Umowa
będąca wynikiem postępowania przeprowadzonego z powyższymi wadami może być
również obarczona wadami prawnymi, co skutkować może jej nieważnością.
W związku z tym, aby usunąć wyżej opisane wady prawne opisu przedmiotu zamówienia,
zwracamy się z prośbą, aby Zamawiający dopuścił zaoferowanie rozwiązania pochodzącego
od więcej niż jednego producenta, dla którego to Wykonawca zobowiązany zostanie
zapewnić pojedynczy punkt obsługi zgłoszeń serwisowych.
Odpowiedź:
Zamawiający podtrzymuje zapisy SIWZ i jednocześnie wyjaśnia, że optymalnym ze
względów kosztowych przede wszystkim w zakresie serwisu pogwarancyjnego jest
rozwiązanie oparte o elementy jednego producenta.
Pytanie nr 16:
Zamawiający wymaga w VII. WARUNKI UCZESTNICTWA W POSTĘPOWANIU (art. 36 ust.
1 pkt. 5 Pzp) 1) posiadają doświadczenie, tj. wykonali w okresie ostatnich trzech (3) lat przed
upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym
okresie, co najmniej dwie (2) dostawy systemu opartego na Macierzach obiektowych wraz z
instalacją sprzętu, zainstalowaną w minimum dwóch lokalizacjach, każda dostawa o wartości
nie mniejszej niż 1 500 000,00 zł brutto, z czego:
a)
co najmniej jedna z tych dostaw musi obejmować swoim zakresem konfigurację i
wdrożenie dostarczonych urządzeń oraz świadczenie usług serwisu powdrożeniowego, oraz
b)
co najmniej jedna z tych dostaw musi dotyczyć systemu, oferowanego
Zamawiającemu przez Wykonawcę w przedmiotowym postępowaniu
Podstawą niniejszego postępowania jest:
1)
dostawa wraz z instalacją i konfiguracją sprzętu wchodzącego w skład systemu
storage obiektowego IPN;
2)
integracja dostarczonego systemu z systemami i urządzeniami teleinformatycznymi
posiadanymi przez IPN;
przeszkolenie pracowników Zamawiającego w zakresie administracji i obsługi
Systemu;
4)
przekazanie dokumentacji powykonawczej;
gwarancję i opiekę serwisowa nad całością systemu w okresie wskazanym w § 6 i § 7
realizację wsparcia, na żądanie Zamawiającego, w zakresie rozwoju archiwum, w
liczbie Godzin
A co za tym idzie należy dostarczyć SYSTEM - przedmiot postępowania, rozumiany jako
kompletne rozwiązanie archiwizacyjne składające się z 2 (dwóch) identycznych MACIERZY
OBIEKTOWYCH, rozmieszczonych w różnych lokalizacjach na terenie Warszawy
(ośrodkach) wraz z usługami towarzyszącymi nie obejmującymi integracji funkcjonalnych
macierzy obiektowej z aplikacjami Zamawiającego.
Czy w związku z tym Zamawiający wyrazi zgodę aby spełnić VII. WARUNKI
UCZESTNICTWA W POSTĘPOWANIU wykazał się doświadczeniem: Wykonania w okresie
ostatnich trzech (3) lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy - w tym okresie, co najmniej dwie (2) dostawy systemu opartego na
klastrze przynajmniej dwóch Macierzy wraz z instalacją sprzętu każda dostawa o wartości
nie mniejszej niż 1500 000,00 zł brutto.
Dodatkowo na potrzeby instalacji, serwisu oraz dodatkowych liczby godzin wsparcia (w
ramach wynagrodzenia za serwis), które zostaną wykorzystane na potrzeby rozwoju
archiwum (w trakcie trwania serwisu gwarancyjnego) Wykonawca zapewni wykonanie
powyższych czynności przez inżynierów producenta zaproponowanego rozwiązania
dedykowanych i wykwalifikowanych do świadczenia usług w ramach grupy produktowej
macierzy obiektowych na dowód czego dołączy do oferty oświadczenie producenta
rozwiązania.
Odpowiedź
Zamawiający poprzez dostawę systemu opartego na Macierzach obiektowych rozumie także
dostawę systemu opartego na klastrze przynajmniej dwóch Macierzy wraz z instalacją
sprzętu w minimum dwóch lokalizacjach. Jednocześnie Zamawiający podtrzymuje
dotychczasowe postanowienia SIWZ w zakresie warunku udziału w postępowaniu, określone
w Roz. VII ust 1 Pkt. 1.
Pytanie nr 19:
Zgodnie z postanowieniami Rozdziału VII pkt 1) SIWZ obowiązującej w Postępowaniu
oznaczonym nr BAG-46/16 jednym z warunków udziału w Postępowaniu jest posiadanie
doświadczenia definiowanego jako należyte wykonanie (co ma być potwierdzone
referencjami wystawionymi przez podmiot, na rzecz którego dostawy były wykonywane - tak
Rozdział DC.4.2. SIWZ) w okresie ostatnich trzech lat co najmniej:
a.
dwóch dostaw systemu opartego na Macierzach obiektowych wraz z instalacją
sprzętu, zainstalowaną w minimum dwóch lokalizacjach przy czym każda dostawa miała
mieć wartość nie mniejszą niż 1.500.000,00 zł brutto i jednocześnie;
b.
co najmniej jedna dostawa musi obejmować konfigurację i wdrożenie dostarczonych
urządzeń oraz świadczenie usług serwisu powdrożeniowego, oraz
c.
co najmniej jedna dostawa musi dotyczyć systemu oferowanego w toku
Postępowania,
2.
Suma wymagań postawionych dla wykazanie spełnienia warunku „doświadczenia"
jest duża i - jak się wydaje - narusza zasadę uczciwej konkurencji wyrażoną w art. 7 Pzp.
3.
Ponadto, odniesienie się do „wartości" uprzednich „dostaw" jest niekorzystne dla firm
polskich realizujących dostawy zagranicą, w krajach z niższym podatkiem VAT, gdyż
dokładnie taki sam produkt będzie miał różną „wartość" jeżeli posługiwać się będziemy „ceną
umowy brutto" - zasadnym jest zatem dopuszczenie cen netto.
Co Zamawiający rozumie pod pojęciem „wartość dostawy", którym to pojęciem Zamawiający
posługuje się w Rozdziale VII SIWZ. Czy chodzi o wartość szacunkową zamówienia (co de
facto ograniczałoby dostawy do tych realizowanych dla zamawiających publicznych), czy o
cenę umowy zawartej z odbiorcą, czy o cenę zakupu o składowych oferowanego systemu?
Odpowiedź:
Zamawiający pod pojęciem „wartość dostawy" rozumie cenę umowy zawartą z odbiorcą.
Pytanie nr 20:
Czy Zamawiający uzna warunek wskazany w Rozdziale VII pkt 1 ppkt 1 za spełniony jeżeli:
a.
dostawa, o której mowa w warunku została zrealizowana w okresie 5 lat przed
upływem
terminu składania ofert albo
b.
dostawa, o której mowa ma wartość nie mniejszą niż 1.000.000,00 zł netto, przy czym
przez wartość rozumie się cenę netto wskazaną w umowie lub umowach na podstawie
których dostawa została zrealizowana?
Odpowiedź:
Zamawiający podtrzymuje dotychczasowe postanowienia SIWZ i jednocześnie informuje, iż
wyjaśnień w zakresie warunków udziału w postępowaniu udzielił w odpowiedzi na pytanie nr
16 i 34.
Pytanie nr 21:
Czy Zamawiający wymaga dostarczenia rozwiązania w którym całość systemu – nody
dostępowe, macierz dyskowa i system zarządzania macierzą obiektową pochodzi od
jednego producenta?
Odpowiedź:
Zamawiający podtrzymuje zapisy SIWZ.
Pytanie nr 27:
Wymagania ogólne dotyczące SYSTEMU
„SYSTEM zapewni: 1. przechowywanie i utrzymanie co najmniej 1,2 PB danych (700 TB -
obecnie, możliwość przyrostu danych przez okres kolejnych 4 lat o co najmniej 15%)"
Zwracamy się z prośbą o zmodyfikowanie tego zapisu na:
„SYSTEM zapewni: 1. przechowywanie i utrzymanie co najmniej 1,07 PB danych (700 TB -
obecnie, możliwość przyrostu danych przez okres kolejnych 3 lat o co najmniej 15%)"
UZASADNIENIE: Ponieważ aktualna ilość danych określona jest na 700TB, a ich
spodziewany przyrost wynosi 15% rocznie (sumarycznie: 805 TB netto po pierwszym roku,
925 TB netto po drugim roku, 1.07 PB po trzecim roku) powoduje to bardzo wysokie
przewymiarowanie wymaganych pojemności SYSTEMU i w konsekwencji nieoptymalne
gospodarowanie pieniędzmi publicznymi. Wymaganie dostarczenia 1,2PB vs 700TB w
stosunku do aktualnego rozmiaru danych okupione będzie znacząco wyższą ceną HW, S W
oraz WSPARCIA, W przypadku gdy proponowany SYSTEM będzie umożliwiał wymaganą
skalowalność - w dowolnym momencie będzie można przeprowadzić rozbudowę pojemności
SYSTEMU w przyszłości (po niższych cenach porównując do zakupu tych pojemności w
ramach niniejszego postępowania).
Odpowiedź:
Zamawiający podtrzymuje zapisy SIWZ i jednocześnie wyjaśnia, iż spodziewany przyrost
danych wynosi 15% w stosunku rocznym przez okres 4 lat i wynosi powyżej 1,2 PB.
Pytanie nr 34
W odniesieniu do rozdziału VII. Warunki uczestnictwa w postępowaniu. Ust. 1. pkt. 1. ppkt. b)
„b) co najmniej jedna z tych dostaw musi dotyczyć systemu, oferowanego Zamawiającemu
przez Wykonawcę w przedmiotowym postępowaniu".
Ze względu specyfikę branży i szybko zmieniającą się technologię tak postawiony wymóg
znacznie ogranicza zaoferowanie najnowszych dostępnych rozwiązań na rynku,
jednocześnie promując przestarzałe technologie, które już zostały wdrożone na terenie
Polski.
Co więcej z racji niewielkiej ilości wdrożonych rozwiązań systemów obiektowych na terenie
Polski, tak postawiony wymóg preferuje wykonawców zagranicznych oraz znacznie zawęża
liczbę wykonawców polskich, którzy posiadają odpowiednie kompetencje i mogliby złożyć
ważną ofertę. Wymóg takie jest niezgodny obowiązującą ustawą PZP.
Stanowisko takie potwierdzone zostało również poprzez wyrok KIO sygnatura akt: KIO 16/14
z dnia 17 stycznia 2014 r.
„Izba nakazuje zamawiającemu usunąć wymóg, aby wdrożenie dotyczyło oprogramowania
oferowanego przez wykonawcę w tym postępowaniu"
W związku z tym zwracamy się z prośbą, aby Zamawiający wykreślił powyższy zapis z
SIWZ. Taka zmiana znacznie poszerzy katalog możliwych do zaoferowania rozwiązań,
wyeliminuje również dyskryminację wykonawców polskich wobec zagranicznych, zwiększy
konkurencyjność.
Odpowiedź:
Przedstawiony wymóg nie preferuje ani wykonawców zagranicznych ani polskich i pozwala
wykazać się doświadczeniem w zakresie wdrożonych rozwiązań systemów obiektowych
zarówno w Polsce jak i za granicą.
W wyjaśnieniach treści siwz z dnia 16 września 2016r. zamawiający udzielił następujących
informacji:
Pytanie nr 1:
Zamawiający odpowiadając na pyt. 16 uznał za równoważne możliwość przedstawienia
referencji z dostawy systemu opartego na klastrze przynajmniej dwóch macierzy nie
obiektowych z instalacją sprzętu w minimum dwóch lokalizacjach.
Co w związku z tym z wymogiem aby jedna referencja musiała dotyczyć systemu
oferowanego Zamawiającemu przez Wykonawcę w przedmiotowym postępowaniu jeżeli
referencje dopuszczone w odpowiedziach na pytania dopuściły możliwość wykazania się
dostawą na przykład tylko i wyłącznie macierzy nie obiektowych?
Odpowiedź:
Zamawiający wyjaśnia, że odpowiedź na pytanie 16 udzielona w dniu 13.09.2016 należy
czytać łącznie z warunkami określonymi w Roz VII ust 1 pkt 1. - co Zamawiający podkreślił w
treści odpowiedzi. Uwzględniając powyższe Zamawiający uznał możliwość przedstawienia
jednej referencji z dostawy systemu opartego na klastrze przynajmniej dwóch macierzy nie
obiektowych, jedna z referencji musi dotyczyć macierzy obiektowych.
Pytanie nr 5 :
Zamawiający zarówno w SIWZ jak i w odpowiedziach na pytania umieścił zapis aby
wszystkie elementy systemu były tego samego producenta. Umieścił także definicję
systemu, która brzmi następująco:
SYSTEM - przedmiot postępowania, rozumiany jako kompletne rozwiązanie archiwizacyjne
składające się z 2 (dwóch) identycznych MACIERZY OBIEKTOWYCH, rozmieszczonych w
różnych lokalizacjach geograficznych (ośrodkach), spełniający wszystkie wymagania opisane
w niniejszym dokumencie.
Czy Zamawiający dopuści aby zarówno dodatkowe przełączniki umożliwiające agregację
interfejsów zewnętrznych oraz te odpowiedzialne za łączność pomiędzy wewnętrznymi
elementami macierzy były jednego producenta, innego niż oferowane macierze?
Każdy z producentów rozwiązań macierzowych (IBM, EMC, NetApp) nie jest producentem
przełączników sieciowych oraz fibrechanellowych. Korzystają oni z rozwiązań firm, które się
w tym specjalizują takich jak Brocade czy na przykład Cisco. Umieszczenie na obudowie
loga vendora takiego jak na przykład EMC nie zmienia w dalszym ciągu producenta
przełącznika.
Naszym zdaniem więc nie jest możliwe, żeby zaproponować rozwiązanie które w pełni
będzie jednego producenta zwłaszcza w warstwie sieciowej.
Odpowiedź:
Zamawiający wyjaśnia, że wszystkie elementy Macierzy Obiektowych muszą pochodzić od
jednego producenta i być opatrzone numerem seryjnym. Natomiast dopuszcza
wykorzystanie przełączników innego producenta, które jednak muszą stanowić integralną
część proponowanego rozwiązania co oznacza, że muszą być objęte wspólnym wsparciem
producenta rozwiązania.
Z oferty odwołującego wynika, że odwołujący zaoferował macierz obiektową – Huawei HGST
Object Storage Appliance rok produkcji 2016r.
W dniu 26 września 2016r. zamawiający wezwał odwołującego do wyjaśnień tj. podania
dokładnego typu, modelu oferowanych urządzeń, gdyż na stronie internetowej producenta
takie urządzenie nie istnieje. Jeżeli jest taka możliwość, to zamawiający prosił o
przedstawienie karty katalogowej.
W dniu 30 września 2016r. odwołujący udzielił wyjaśnień, które w całości objął tajemnicą
przedsiębiorstwa, gdzie w pierwszym akapicie wyjaśnia powody braku informacji na stronie
producenta o oferowanym urządzeniu. W akapicie 2 na str. 1 i na str. 2 opisał z czego
oferowany system będzie się składał z podaniem nazw i charakterystycznych parametrów. W
akapicie 3 na str. 2 podał treść ujawnioną w odwołaniu tj., że „Rozwiązanie jest modularne i
pozwala na zastosowanie różnych typów serwerów dyskowych i jak i różnych dostępnych w
portfolio producenta jak portfolio OEM, półek dyskowych. Rozwiązanie pochodzi od jednego
producenta i jest oparte w całości o infrastrukturę i oprogramowanie własne lub OEM
(OpenStack). Następnie odwołujący przedstawił schemat. W akapicie 4 i 5 na str. 3
przedstawił dodatkowe informacje dotyczące oferowanego systemu i przyjętych rozwiązań
podkreślając, że potwierdzają one spełnienie wymogów opisanych w siwz.
W dniu 30 września 2016r. zamawiający zwrócił się do J. I. Dyrektora Handlowego
Enterprise Business Group Huawei Polska Sp. z o.o. z prośbą o potwierdzenie, czy
rozwiązanie system Huawei HGST OSA spełnia wymaganie „System (minimum w warstwie
sprzętowej) musi pochodzić od jednego producenta (musi być kompletnym produktem
opatrzonym numerem seryjnym), nie dopuszcza się rozwiązań opartych o elementy
pochodzące od różnych producentów, które po zintegrowaniu proponowane są przez
oferenta. Oferowane rozwiązanie musi posiadać co najmniej 3 letnie wsparcie producenta.”
W dniu 6 października 2016r. J. I. odpowiedziała, że Huawei Polska sp. z o.o. nie posiada w
swojej ofercie rozwiązania (produktu) o nazwie „System Huawei HGST OSA” Huawei Polska
sp. z o.o. posiada w swojej ofercie rozwiązania pozwalające na realizację funkcjonalności
wymienionych przez zamawiającego w siwz w tym spełniające wymaganie „system
(minimum w warstwie sprzętowej) musi pochodzić od jednego producenta” jednakże
posiadają one inne nazwy katalogowe. Nie jest możliwe zatem odniesienie się bezpośrednio
do pytania czy rozwiązanie powyższe spełnia wymagania z OPZ, ani udostępnienie karty
katalogowej produktu celem weryfikacji.
Z oferty przystępującego str. 4 wynika, że zaoferował on pojemność macierzy sumarycznie:
1,2 PB netto – na macierzach obiektowych [2 x (U400T Elastic Cloud Storage (ECS) Gen-2,8
nodes, 1600 TB RAW – opis w pkt., 1], produkcja nastąpi po podpisaniu umowy w
zamawiającym, (nie wliczając w to nadmiarowej przestrzeni potrzebnej do zapewnienia
wymaganego, opisanego w dokumencie poziomu protekcji – lokalnej oraz zdalnej) uzyskana
w oparciu o pojedyncze dyski.
Na str. 12 oferty w ramach JEDZ część II lit. C przystępujący oświadczył, że polega na
zdolności innych podmiotów w celu spełniania kryteriów kwalifikacji, zaś w lit. D oświadczył,
ż
e nie zamierza zlecić osobom trzecim podwykonawstwa jakiejkolwiek części zamówienia.
Na str. 19 oferty w ramach JEDZ część IV lit. C przystępujący wskazał, że wykonał
zbudowanie systemu archiwizacji poczty elektronicznej i platformy MS Sharepoint, którego
repozytorium oparte zostało o obiektową pamięć masową EMC Atmos. Projekt obejmował
dostawę wdrożenie oraz świadczenie usług serwisu powdrożeniowego. Miał wartość powyżej
4 mln. zł. brutto wykonany był w maju 2014 (data wdrożenia oraz rozpoczęcia usługi
wsparcia) na rzecz Verbicom SA. Na str. 24 znajduje się referencja dla firmy Symmetry, z
której wynika, że przystępujący zrealizował wdrożenie systemu archiwizacji poczty
elektronicznej zgodnie z umową z dnia 7 marca 2014r. i Dostarczone rozwiązanie spełniło
wszelkie wymogi stawiane przed wykonawcą. Z referencji tej wynika, że były co najmniej
dwie lokalizacje podstawowa i zapasowa, a wdrożenie było oparte na rozwiązaniach EMC, w
tym EMC Networker, EMC Avamar, EMC DataDomain, z zbudowany system został objęty 3
letnim wsparciem serwisowym, które świadczenie rozpoczęło się 7 maja 2014r. Wszelkie
prace wykonano sprawnie i terminowo, całokształt działań przygotowania i implementacji
przeprowadzono profesjonalnie z zachowaniem najlepszych praktyk, a Verbicom
rekomenduje przystępującego jako sprawdzonego i zaufanego partnera. Wartość
realizowanego projektu przekroczyła 4 000 000zł.
W uzupełnieniu dokumentów znajduje się zobowiązanie do udostępnienia zasobów w
imieniu firmy Comtegra SA na rzecz Symmetry sp.z o.o. w zakresie oddania do dyspozycji
zasobów potencjału technicznego, osób niezbędnych do realizacji zamówienia oraz wiedzy i
doświadczenia wynikającego z realizacji m.in. projektu obejmującego swym zakresem
dostawę systemu (oferowanego zamawiającemu) opartego na macierzach obiektowych wraz
z instalacją sprzętu, w dwóch lokalizacjach, którego wartość przekroczyła 1 500 000 zł.
brutto. Udostępnienie następuje na okres korzystania z zasobów przy wykonywaniu
zamówienia przez cały okres jego trwania i realizacji na podstawie odrębnej umowy o
współpracy.
W uzupełnieniu oferty w JEDZ sporządzonym przez Comtegra SA w częśći IV lit. C
wskazane jest doświadczenie polegające na dostawie systemu opartego na macierzach
obiektowych wraz z instalacją sprzętu, zainstalowaną w dwóch lokalizacjach, w tym
konfiguracja i wdrożenie dostarczonych urządzeń oraz świadczenie usług serwisu
powdrożeniowego. Dostawa dotyczyła systemu oferowanego zamawiającemu o wartości
powyżej 1 500 000zł. brutto, została zakończona w lipcu 2016 i była wykonana na rzecz ING
Banku Śląskiego SA.
W uzupełnieniu oferty przystępującego znajduje się list referencyjny ING Banku Śląskiego
SA dla Comtegra, z którego wynika, że Comtegra zrealizowała na rzecz ING Banku
Ś
ląskiego projekt modernizacji środowiska storage-owego i backupowego Baku
obejmującego swoim zakresem :
- dostawę, instalację i konfigurację dwóch macierzy EMC VNX,
- dostawę, instalację i konfigurację czterech urządzeń EMC Data Domain,
- dostawę oprogramowania EMC Data Protection Suite for Backup,
- dostawę, instalację i konfigurację urządzeń EMC ECS,
- usługi migracji danych z istniejących obiektowych zasobów dyskowych na dostarczone,
- niezbędne usługi konsultacyjno-doradcze w zakresie rozbudowy i rekonfiguracji polityk
backupowych. Dostarczone rozwiązanie zostało objęte wsparciem serwisowym Comtegra
oraz EMC na okres 4 lat. Zamawiający polecił Comtergę jako profesjonalnego, rzetelnego i
wiarygodnego partnera.
Z dowodów zamawiającego załączonych do odpowiedzi na odwołanie wynika, że :
- zamawiający prowadził w dacie 11 października 2016r. korespondencję z Joanną Ircha
Dyrektorem Sprzedaży Huawei Enterprise Business Departament Poland czy posiadają w
swojej ofercie półki dyskowe Huawei HGST 4U60 Storage Enclosure, 26x*8TB NLSAS, w
grupach RAID6, 2 x SAS QSFP+. J. I. przekazała to zapytanie M. C. IT Produkt Manager
Huawei Polska sp. Z o.o., który udzielił odpowiedzi w języku angielskim, przy czym
zamawiający oświadczył na rozprawie, że tłumaczenie tej odpowiedzi znajduje się na stronie
3 odpowiedzi na odwołanie, przy czym Izba oceniając materiał dowodowy stwierdziła, że na
treści tego tłumaczenia nie można się oprzeć, gdyż na pierwszy rzut oka widać, że
tłumaczenie to nie jest tłumaczeniem odzwierciedlającym tekst w języku angielskim, gdyż
pkt. 2 i 3 tłumaczenie nie zawierają takich elementów jakie występują w oryginale jak „26”,
„RAID6”, „QSFP+”, „FusionServer 5288 V3”, tym samym Izba oceniła tłumaczenie jako
niewiarygodne i pozbawiające przestawiony dowód mocy.
- z oświadczenia A. W. wynika, że przy zachowaniu wymaganego stopnia protekcji
oferowany system pomieści 1,2PB danych netto. Ww. pojemność widziana będzie jako
globalna przestrzeń, tzw. Single Name Space i zostanie uzyskana w oparciu o dyski o
pojemności 8TB. Oświadczenie zostało złożone w dacie 10 listopada 2016r. i zostało
podpisane przez członka zarządu ujawnionego w KRS i upoważnionego do samodzielnej
reprezentacji, co Izba ustaliła na podstawie okazanego w obecności stron przez
przystępującego obrazu odpisu aktualnego z KRS dla EMC Komputer Systems Poland sp. z
o.o. wygenerowanego z rządowej strony udostępniającej KRS on-line. Oświadczenie do Izby
zostało przedstawione w oryginale. Izba nie dopatrzyła się okoliczności formalnych
zarzucanych przez odwołującego nie pozwalających na przyjęcie tego dokumentu w poczet
materiału dowodowego, jak również oceniła, że oświadczenie to jest zgodne z dokumentem
przedstawionym przez przystępującego, o czym mowa poniżej, jak również nie stoi w
sprzeczności z oświadczeniami przystępującego zawartymi w ofercie, tym samym Izba
uznała oświadczenie za wiarygodne i potwierdzające, że zaoferowany w pkt. 2 formularza
ofertowego parametr spełnia wymagania zamawiającego.
Z dowodów przedłożonych przez przystępującego do pism przygotowawczych wynika, że:
- EMC Computer Systems Poland sp. z o.o. przez członka zarządu tej firmy złożyło
oświadczenie, że oferta przystępującego bazuje na rozwiązaniu EMC ECS U400T
zbudowanym w konfiguracji dwóch macierzy złożonej z ośmiu półek, każda zawiera 25 półek
o pojemności 8 TB, co daje pojemność 1600 TB. To oświadczenie wskazuje na to, że
pojemność netto każdej z proponowanych macierzy wynosi 1,2 PB. W oświadczeniu
odwołano się do schematu oraz do dokumentu zewnętrznego opisującego możliwe
konfiguracje rozwiązanie EMC ECS. Izba oceniła dowód jako pochodzący od osoby
uprawnionej, złożony zgodnie z regułami procedury przedstawiania dowodów. Izba oceniła,
ż
e dowód ten nie pozostaje w sprzeczności z treścią oferty, przy czym wzięła pod uwagę, że
w pkt. 2 formularza ofertowego przystępujący wyraźnie odwołuje się do macierzy
obiektowych określonych w pkt. 1 formularza, gdzie wskazano, że każda macierz ma
pojemność 1 600 TB RAW. Z oświadczenia zaś EMC Computer Systems Poland sp. z o.o.
wynika, że właśnie macierze o tej pojemności są objęte oferowanym rozwiązaniem i, że tę
pojemność można przedstawić jako 1,2PB. Odwołujący nie kwestionował wzajemnego
powiązania wielkości TB i PB, wręcz sam przedstawił dowód z oświadczenia Wojciecha
Szantyki, z którego wynika, że 1,92 PB to 1920 TB RAW. Izba oceniła zatem dowód jako
wiarygodny i na jego podstawie ustaliła, że treść oferty przystępującego jest zgodna z treścią
siwz w zakresie wymaganej pojemności.
- z ulotki Elastic Cloud Storage wynika, że według reguł rozbudowy – rozbudowy są
elastyczne, dzięki czemu można uaktualnić dyski do dowolnego poziomu nawet jeśli poziom
nie odpowiada nazwie modelu – Izba oceniła dowód jako wiarygodny, gdyż pozostaje w
zgodności z pkt. 1 formularza ofertowego przystępującego, oświadczeniem EMC złożonym
zamawiającemu i wyjaśnieniem przedłożonym przez przystępującego.
- z artykułu „Gartner`s broken out its crystal ball again. Huawei`s object storage bods won`t
happy” wynika, że następujący dostawcy otrzymali noty od firmy Garnter: IBM Clevesafe
dsNet, Scality RING, HDS HCP, EMC ECS, Cloudian HyperStore, DDN WOS, Caringo
Swarm, SwiftStack Object Storage, HelApp StorageGRID, HGST Acvive Archive System,
Red Hat Ceph, Huawei OceanStor UDS. Izba oceniła, że dowód wskazuje na różnych
dostawców urządzeń object storage, w tym HGST i Huawei oraz EMC. Dowód ten Izba
oceniła jako wiarygodny, ponadto dopuszczony fragment dokumentu nie był kwestionowany
przed odwołującego. Izba oceniła, że moc dowodowa tego dokumentu jest znikoma, gdyż nie
jest przedmiotem sporu ilość dostawców urządzeń object storage, ani to, że HGST posiada
takie rozwiązania, ale to czy rozwiązania Huawei HGST OSA jest rozwiązaniem
pochodzącym od jednego producenta, czyli opatrzonym jednym numerem seryjnym i z
zapewnionym wsparciem tego producenta.
- z artykułu „HGST Delivers World`s First 10TB Enterprise HDD for Active Archive
Applications” wynika, że Huawei współpracuje z HGST i stosuje jego rozwiązania w systemie
pamięci masowej OceanStor Huawei. Izba oceniła, że dowód jest wiarygodny, ale jego moc
dowodowa jest znikoma, współpraca odwołującego z HGST nie jest przedmiotem sporu, a
przedmiotem sporu jest to czy istnieje urządzenie Huawei HGST OSA i czy to urządzenie
jest oferowane pod jednym numerem seryjnym jednego producenta. Artykuł zaś dotyczy
wykorzystywania dysków HGST w systemie OceanStor Huawei, a więc nieoferowanym w
przedmiotowym postępowaniu. Z tego dowodu można ustalić tylko tyle, że firma Huawei w
ramach współpracy z HGST nie zawsze ujawnia w nazwie urządzenia udział firmy HGST,
gdyż nazwa OceanStor nie wskazuje na innego producenta niż Huawei.
- dowód z okazanej strony KRS dla firmy EMC Computer Systems Poland sp. o.o. – wynika z
niego, że A. W. jest członkiem zarządu umocowanym do samodzielnej reprezentacji.
Dowody przedstawione przez odwołującego:
- z oświadczenia M. P. Country Manager CEE HGST, a Western Digital brand złożonego na
papierze firmowym HGST Europe Ltd. Wynika, że HGST zajmuje się m. in. produkcją i
dostawą dysków twardych w systemie OEM do wielu producentów systemów jak HP,
IBM/Lenovo, Dell/EMC, Huawei i te dyski są oferowane na przykład w rozwiązaniach typu
Object Storage Appliance na podstawie odrębnych umów typu OEM i ta forma współpracy
zabezpiecza, określa zobowiązania i obowiązki m.in. wynikające z gwarancji, a ostateczny
produkt sygnowany jest marką producenta systemu, jest opatrzony jednym całościowym
numerem seryjnym producenta systemu. Izba oceniła dowód jako wiarygodny i znajdujący
potwierdzenie w innych dowodach. Na podstawie tego dowodu ustaliła, że istnieją umowy o
współpracy pomiędzy HGST, a producentami rozwiązań OSA, w tym Huawei, z których
wynika upoważnienie producentów systemu do sygnowania marką systemu i jednym
całościowym numerem seryjnym. Dowód ten nie dotyczy rozwiązania Huawei HGST OSA i
składający oświadczenie nie wypowiada się czy taka umowa o współpracy dotyczy również
tego produktu. Na podstawie tegoż oświadczenia nie można też ustalić, czy umowy o
współpracę dotyczą wszystkich rozwiązań danego producenta, czy też jedynie wybranych,
ani jakie są w ramach tych umów wypracowane zasady umieszczania nazwy „HGST” w
nazwie produktu.
- z drugiego oświadczenia M. P. ponad to, to Izba ustaliła na podstawie pierwszego
oświadczenia wynika, że istnieje praktyka polegająca na zakupie elementów innych
producentów, tzw. OEM oraz ich montowanie/składanie z nich gotowych systemów takich jak
macierze lub serwery opatrzone jednym numerem seryjnym przy jednoczesnym objęciu
jedną kompletną gwarancją całego urządzenia przez ostatecznego sprzedawcę tj.
producentów takich marek jak HP, IBM/Lenovo/Huawei, NetApp itp. Z oświadczenia wynika
także, że na świecie istnieje tylko 3 producentów dysków twardych HDD: HGST a Western
Digital brand, WD a Western Digital brand, Seegate i Toshiba. Izba oceniła dowód jako
wiarygodny i znajdujący potwierdzenie w innych dowodach. Na podstawie tego dowodu
ustaliła, że istnieją umowy o współpracy pomiędzy HGST, a producentami systemów
dotyczące zakupu i składania na podstawie produktów HGST systemów opatrywanych
numerami seryjnymi producentów systemów, jednak na podstawie tego dowodu nie można
ustalić czy istnieje umowa o współpracy dotycząca Huawei HGST OSA, określająca takie
warunki współpracy, ani oświadczenie nie wyjaśnia powodów wskazania w nazwie
oferowanej macierzy nazw dwóch producentów. Oświadczenie nie potwierdza ani nie
zaprzecza praktyce nadawania nazw dwóch producentów nazwie systemu, tym samym
dowód nie służy do ustalenia tej okoliczności.
- z oświadczenia S. P. posiadającego certyfikat Huawei upoważniający do legitymowania się
tytułem w dziedzinie inżynier sieci komputerowych specjalizacja pamięci masowe (ważnego
do lipca 2018) wynika, że konfiguracja systemu OSA stanowi rozwiązanie Huawei
skonfigurowane w porozumieniu z inżynierami Huawei. Oświadczający potwierdził, że
wszystkie komponenty rozwiązania OSA zawierające komponenty OEM SA jednym
kompletnym produktem Huawei z jednym numerem seryjnym objętym w całości 3 letnim
wsparciem producenta. Izba oceniła, że z oświadczenia tego da się ustalić, że Huawei ma
rozwiązanie OSA, które jest oparte o komponenty OEM, które jest opatrzone numerem
seryjnym producenta i 3 letnim wsparciem. Z dokumentu tego nie wynika, że OSA jest nazwą
zastrzeżoną dla Huawei, co więcej z oświadczeń M. P. wynika, że rozwiązania Object
Storage Appliance są rozwiązaniami, które są właściwe także innym producentom, a zatem
nie jest to nazwa własna modelu oferowanego urządzenia, a nazwa rozwiązania
informatycznego właściwego dla określonej grupy urządzeń. Tym samym na podstawie tego
dowodu nie można ustalić czy Huawei ma tylko jedno rozwiązania oparte o OSA i czy to
rozwiązania to właśnie „Huawei HGST OSA”
- z oświadczenia dystrybutora Huawei G. Ś. posiadającego certyfikat Specjalisty Huawei
uprawniający do legitymowania się tytułem pre-sales specjalista w dziedzinie pamięci
masowe (ważny od maja 2016r.) wynika, że rozwiązanie OSA zawierające dyski
pochodzące od producenta dysków firmy HGST zabezpieczone jest gwarancją jako
ostateczny produkt sygnowany marką Huawei oraz opatrzony jednym całościowym numerem
seryjnym oraz wsparciem i gwarancją producenta. Izba oceniła, że z oświadczenia tego da
się ustalić, że Huawei ma rozwiązanie OSA, które jest oparte o dyski HGST, które jest
opatrzone numerem seryjnym producenta z gwarancją i wsparciem. Z dokumentu tego nie
wynika, że OSA jest nazwą zastrzeżoną dla Huawei, co więcej z oświadczeń M. P. wynika,
ż
e rozwiązania typu Object Storage Appliance są rozwiązaniami, które są właściwe także
innym producentom, a zatem nie jest to nazwa własna modelu oferowanego urządzenia, a
nazwa rozwiązania informatycznego właściwego dla określonej grupy urządzeń. Tym samym
na podstawie tego dowodu nie można ustalić czy Huawei ma tylko jedno rozwiązania oparte
o OSA i czy to rozwiązania to właśnie „Huawei HGST OSA”,
- z wydruku korespondencji e-mail pomiędzy odwołującym, a S. Ś. wynika, że SQNC jest w
jednej grupie z Symmetry i z tego względu pan Ś. nie życzy sobie jawnego okazania
dokumentu podpisanego przez G. Ś. – dowód zbędny dla rozstrzygnięcia, odwołujący
oświadczenia G. Ś. nie objął zastrzeżeniem tajemnicy przedsiębiorstwa, przedłożony dowód
nie dotyczy jakichkolwiek okoliczności mających znaczenie dla wyniku postępowania,
- z wydruków korespondencji e-mail pomiędzy I. Se., z przedstawicielami firm, dell, Netapp,
EMC, HP wynika, że producenci ci używają dyski różnych producentów Seagate, Hitachi,
HGST. Izba oceniła, że dowód ten ma znikomą wagę dowodową, gdyż nie dowodzi istnienia
urządzenia pod nazwą Huawei HGST OSA, ani praktyki umieszczania w nazwie urządzenia
nazwy producenta dysków,
- z pliku dokumentów zaczynających się od dokumentu pod nazwą „Dell Solutions” wraz z
tłumaczeniami Izba ustaliła, że istnieje program OEM EMC, nadto, że EMC wykorzystuje w
swoim systemie EMC VNX5500-F dysk Hitachi Ultrastar SDD oraz, że w zakresie serwerów
EMC wraz z Lenovo współpracują i Lenovo będzie w przyszłości odsprzedawać macierze
EMC jako część swojego portfolio korporacyjnego – te dokumenty nie służą udowodnieniu
okoliczności mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia, gdyż nie jest zarzutem
odwołania korzystanie przez przystępującego z dysków Hitachi, a z przedłożonego dowodu
da się ustalić jedynie, że w przypadku EMC VNX5500-F mimo korzystania z tych dysków w
nazwie systemu nie pojawia się ani nazwa HGST, ani nazwa Hitachi.
- z pliku dokumentów obejmującego certyfikaty wynika, że ITprojekt posiada certyfikat
Huawei w ramach programu Kanał Partnerski w zakresie serwerów i pamięci masowych,
posiada certyfikat wydajności sprzedażowej w 2015r. i należy do Klubu Elite Member
Huawei, pan S. P. posiada certyfikat Huawei w dziedzinie inżyniera sieci komputerowych w
specjalności pamięci masowe, Itprojekt posiada status gold partnera Huawei, uzyskał
nagrody w latach 2014 i 2015 od Huawei i Dell. Izba oceniając ten materiał dowodowy
stwierdza, że z dowodów tych nie wynika, że uzyskane certyfikaty przekładają się na
wyjątkowy status ITprojekt w ramach współpracy z Huawei, brak jest jakiegokolwiek
regulaminu dotyczącego statusu partnera, członka klubu, które wskazywałyby na korzyści z
tego płynące, a w szczególności wskazywałyby, że podmiot o takim statusie ma dostęp do
rozwiązań nieznanych przedstawicielom handlowym, filiom, czy dystrybutorom
- z oświadczenia Pana R. H. wynika, że jest on prawnym przedstawicielem Huawei Polska
sp. z o.o. i ma prawo składać oświadczenia woli i wiedzy w imieniu tej firmy. Z KRS Huawei
Polska sp. z o.o. wynika, że reprezentować spółkę może każdy członek zarządu i każdy
prokurent samodzielnie tj. P. L. Y., p. S. W., p. Q. P., p. G. J., p. Y. O. . Z pełnomocnictwa
wynika, że spółkę może także reprezentować p. H. B.. Izba oceniła, że dowody te nie służą
udowodnieniu okoliczności mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia, gdyż sam
odwołujący nie złożył jakiegokolwiek dowodu pochodzącego od Huawei Polska sp. z o.o.
podpisanego przez osoby do tego upoważnione, ale posługuje się oświadczeniami
inżynierów, dystrybutorów, a dowód ten ma służyć jedynie wykazaniu braku kompetencji p.
Joanny Ircha do udzielania zamawiającemu informacji o produktach firmy Huawei. W ocenie
Izby odwołujący nie przeczył, że osoba ta posługiwała się stanowiskiem służbowym firmy
Huawei i korespondowała z e-maila Huawei.com, tym samym można ją uznać za osobę
czynną w lokalu przedsiębiorstwa, a tym samym na datę składania przez nią
zamawiającemu oświadczenia istniało domniemanie uprawnienia do dokonywania czynności
prawnych dokonywanych zwykle w lokalu takiego przedsiębiorstwa (art. 97 kc). W ocenie
Izby informacja o nazwach produktów i udostępnianie ich kart katalogowych do takich
czynności należy zaliczyć. Mogła także złożyć oświadczenie w oparciu o swoją wiedzę
wynikającą z zajmowanego stanowiska i tak też przyjęła to Izba.
- z korespondencji e-mail pomiędzy zamawiającym, a KPMG i pracownikami BIN wynika, że
macierz przystępującego została sprawdzona na podstawie informacji ogólnodostępnych i
potwierdziły one spełnianie wymagań zamawiającego. W ocenie Izby korespondencja ta nie
ś
wiadczy o nierównym traktowaniu wykonawców, również odwołującego zamawiający
próbował tak sprawdzić, a nie znajdując karty katalogowej producenta dla urządzenia o
podanej nazwie wystąpił o wyjaśnienia do odwołującego jak i o informacje do przedstawiciela
handlowego. W ocenie Izby zamawiający dążył do sprawdzenia obu wykonawców w
podobny sposób. Nadto, to że ogólnie dostępne informacje potwierdzały wymogi
zamawiającego potwierdza także tłumaczenie dowodu Elastic Cloud Storage, z którego
wynika, że każdy model jest konfigurowalny i to przedstawił tak w wyjaśnieniach producenta
EMC jak i w ofercie przystępujący. Tym samym Izba uznała, że przedstawione dowody nie
stanowią dowodu na nierówne traktowanie wykonawców, czy brak dbałości zamawiającego
przy analizie dokumentów złożonych przez przystępującego.
- ze specyfikacji Elastic Cloud Storage (ECS) Appliance wynika, że ECS Appliance Gen-2
USeries szczegółowe specyfikacje może pomieścić do 480x8TB dysków na szafę 4U oraz
urządzenie oznaczone ECS-U400-T wykazuje wydajność RAW 640 TB. W ocenie Izby
dowód ten nie stoi w sprzeczności z dowodem Elastic Cloud Appliance złożonym przez
przystępującego. Stanowi on bowiem jedynie specyfikację sprzętu, a nie stanowi
przewodnika po urządzeniu i nie opisuje możliwości rozbudowy danego modelu. Nadto sam
przystępujący przyznał, że 640 TB dla tego modelu to konfiguracja podstawowa, podczas
gdy jak wynika z jego oferty zaoferował konfigurację rozszerzoną (dopuszczalną zgodnie z
przedstawionym podręcznikiem) tj. 1600 TB na macierz. Izba zatem uznała, że dowód ze
specyfikacji nie stanowi dowodu przeciwnego na nieistnienie macierzy U400-T o pojemności
1600 TB
- oświadczenie W. S. Izba oceniła jako wiarygodne z zakresie rozwiązania podstawowego,
oświadczający sporządził je na podstawie przedstawionej przez odwołującego specyfikacji, w
której nie było informacji o możliwości zmiany konfiguracji macierzy, która wynika z
podręcznika, tym samym oświadczenie to bazowało jedynie na konfiguracji podstawowej
urządzenia EMC U400-T 640TB RAW, a nie na konfiguracji zaoferowanej EMC U400-T 1600
TB RAW, Izba oceniła, że oświadczenie to choć wiarygodne nie służy udowodnieniu
okoliczności mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia.
- z rysunku poglądowego odwołującego wynika, że odwołujący wbrew ofercie
przystępującego założył, że oferowana macierz ma pojemność 640 TB i w konsekwencji
przedstawione na rysunku twierdzenia do dostępnej pojemności w wyniku utraty jednej
macierzy są konsekwencją przyjętego błędnego założenia,
- z wydruku ze strony internetowej grupy Verbicom wynika, że w skład tej grupy wchodzi
Versim dystrybutor IT, który oferuje serwery i macierze, w tym systemy serwerowe, pamięci
masowe, backup i archiwizację, Izba oceniła ten dowód jako nie mający znaczenia dla
rozstrzygnięcia, odwołujący nie wykazał, że istnieje w ramach grupy kapitałowej obowiązek
każdorazowo dla każdego kontraktu korzystania wyłącznie z dystrybutorów IT wchodzących
w skład tej grupy.
- dowodu z okazania siwz ZUS, w ocenie Izby dowód ten nie służy okolicznością mającym
istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia, to zamawiający złożył oświadczenie, że dostawa dla
Verbicom miała służyć dostawie tej firmy na rzecz ZUS, ponadto w ocenie Izby przedmiotem
rozpoznania jest doświadczenie Symmetry nabyte w drodze realizacji dostawy na rzecz
Verbicom, a nie doświadczenie Verbicom nabyte na skutek dostawy dla ZUS.
- dowodu z okazania korespondencji mailowej pomiędzy odwołującym, a J. I. wynika jedynie
to, że nie miała ona uprawnień do składania formalnych oświadczeń do IPN, co nie oznacza,
ż
e nie mogła udzielać informacji klientom przedstawiciela odwołującego. W ocenie Izby
zadane przez odwołującego pytanie wskazuje na składanie oświadczeń konkretnemu
podmiotowi, co jednak nie wykazuje, że z zakresu obowiązków służbowych w ramach
zawartego stosunku pracy pani J. I. nie miała prawa udzielać informacji na temat produktów
Huawei i udostępniać dokumenty handlowej, jak specyfikacje, czy karty katalogowe. Sam
odwołujący kierując korespondencję do Dell, HP, EMC czy Netapp nie wykazywał ciągu
umocowań dla I. S., ani nie żądał ciągu takich upoważnień dla odpowiadających mu
przedstawicieli handlowych, co więcej uznawał takie oświadczenia za wiarygodne o czym
ś
wiadczy powołanie ich jako dowodu w niniejszej sprawie. Tym samym w ocenie Izby
twierdzenia odwołującego o braku umocowania J. I. do udzielania informacji o produktach
Huawei są twierdzeniami na potrzeby przedmiotowego postępowania odwoławczego, którym
doświadczenie życiowe wskazujące na to, że przedstawiciel handlowy, aby mógł skutecznie
prowadzić sprzedaż powinien znać produkty, które oferuje i móc je zaprezentować
potencjalnemu klientowi, nakazuje odmówić wiary.
Oceniając zgromadzony materiał dowodowy Izba uznała za nieudowodnione twierdzenie
odwołującego, że istnieje produkt Huawei HGST OSA oparty o dyski HGST udostępnione w
ramach współpracy OEM i opatrzone jednym numerem seryjnym producenta Huawei i objęte
jego wsparciem. Przede wszystkim w ocenie Izby zarówno z opisu przedmiotu zamówienia
jak i z udzielonych przez zamawiającego odpowiedzi na pytania wynika przede wszystkim to,
ż
e zamawiający nie zezwolił na zaoferowanie mu urządzeń w warstwie sprzętowej
pochodzących od więcej niż jednego producenta, co należało rozumieć w ten sposób, że to
producent systemu nawet używając komponentów innego producenta/ów musiał opatrzyć
cały system jednym numerem seryjnym i zapewnić takiemu systemowi własne wsparcie. Z
udzielonych zamawiającemu wyjaśnień nie wynika jednoznacznie, że to firma Huawei jako
producent systemu nada urządzeniu jeden numer seryjny i zapewni wsparcie. W ocenie Izby
z treści opisu przedmiotu zamówienia wynika również, że zamawiający nie dopuścił
składania systemu przez dostawców nie będących producentami. Odwołujący w
wyjaśnieniach oświadczył, że rozwiązanie jest modularne i oparte o urządzenia producenta i
OEM, a sam w odwołaniu wskazał, że możliwa jest sytuacja, w której to wykonawca składa
system z różnych komponentów. Odwołujący stwierdził bowiem:
„Ma to istotne znaczenie również pod względem usługi wsparcia, albowiem producent
Huawei udziela wsparcia jedynie na produkty wchodzące w skład własnego portfolio w tym
przedmiotowe dyski. Odwołujący jeszcze na etapie ofertowania upewnił się, iż przedmiotowe
dyski sygnowane są przez producenta Huawei, co więcej objęte są wraz z całym
zaoferowanym systemem 3 letnim wsparciem producenta, zgodnie z wymogami stawianymi
wykonawcom przez zamawiającego. Z całą pewnością, zdaniem odwołującego, taki dysk
należy odróżnić od dysku HGST który to wykonawca mógłby zaoferować w ramach
postępowania i samodzielnie wgrać oprogramowanie umożliwiające poprawne
funkcjonowanie urządzenia, jednakże w takim wypadku dysk nie byłby objęty wymaganym
wsparciem producenta i nie byłby sygnowanym produktem Huawei.” Mimo tego, że sam
twierdzi, że dyski czy półki dyskowe HGST, które będą wchodzi w skład systemu znajdują
się w portfolio Huawei, to dowodu na tę okoliczność nie przedstawił. Nie dowiódł także
twierdzenia, że „upewnił się, iż przedmiotowe dyski sygnowane są przez producenta Huawei,
co więcej objęte są wraz z całym zaoferowanym systemem 3 letnim wsparciem producenta”.
O ile odwołujący wykazał praktykę rynkową korzystania z produktów OEM, o tyle nie
wykazał, że powszechną praktyką jest umieszczanie dwóch nazw producentów w nazwie
jednego produktu, a takiej praktyce przeczy produkt Huawei OceanStor, czy EMC VNX5500-
F, co do których w ocenie Izby zostało wykazane, że korzystają z OEM w postaci dysków
twardych, dodatkowo brak informacji o pochodzeniu dysków potwierdził w korespondencji
mailowej przedstawiciel firmy HP. W ocenie Izby zamawiający na datę podejmowania decyzji
o odrzuceniu odwołującego dysponował dowodem pochodzącym od osoby czynnej w
przedsiębiorstwie Huawei Polska Sp. z o.o. i posiadającej wiedzę o produktach Huawei, że
nie jest jej znane urządzenie Huawei HGST OSA i nie może przedstawić karty katalogowej i
dysponował niepopartym żadnym dowodem oświadczeniem odwołującego, że rozwiązanie
jest modularne i pozwala na zastosowanie różnych typów serwerów dyskowych, jak i
różnych dostępnych w portfolio producenta jak i portfolio OEM, półek dyskowych.
Rozwiązanie pochodzi od jednego producenta i jest oparte w całości o infrastrukturę i
oprogramowanie własne lub OEM (OpenStack)". Więcej z tego oświadczenia można było
wywieść, że serwery dyskowe czy półki wchodzą w portfolio OEM, a nie producenta, co
przeczyłoby oświadczeniu odwołującego z odwołania przywołanemu powyżej. W ocenie Izby
zamawiający, który sam też poszukiwał danych o oferowanym urządzeniu mógł dać większą
wiarę przedstawicielowi producenta na Polskę niż oświadczeniu samego odwołującego,
zwłaszcza, że nie wykazano praktyki łączenia nazw dwóch producentów w jednym
produkcie. Nadto żaden z przedstawionych dowodów przez odwołującego w toku rozprawie
nie wykazuje, że produkt o nazwie Huawei HGST OSA posiada numer seryjny producenta
Huawei i posiada jego wsparcie. Wszystkie złożone dowody odwołują się albo do ogólnej
praktyki rynkowej, albo do rozwiązań określonego typu jak OSA, ale nie do konkretnego
produktu. W ocenie Izby jeśli dać wiarę oświadczeniu odwołującego, że upewnił się, że
rozwiązanie jest w portfolio Huawei, to przeprowadzenie dowodu pozwalającego na
jednoznaczne stwierdzenie, że macierz Huawei HGST OSA pochodzi z portfolio Huawei i
jest opatrzona jednym numerem seryjnym oraz Huawei zapewnia na to urządzenie wsparcie
nie powinno odwołującemu nastręczać jakiejkolwiek trudności. Tymczasem takiego dowodu
w aktach sprawy brak. Izba wzięła także pod uwagę, że zamawiający wprost w formularzu
ofertowym wymagał podania producenta oraz modelu urządzenia. Tym samym Odwołujący
w ocenie Izby nie podołał ciążącemu na nim obowiązkowi z art. 190 ust. 1 ustawy i nie
wykazał okoliczności, z których chciał wywieść skutek prawny w postaci uwzględnienia
odwołania i nakazania zamawiającemu przywrócenia go do postępowania.
Oceniając zgromadzony materiał dowodowy dotyczący zarzutu zaniechania odrzucenia
oferty przystępującego Izba uznała, że ten materiał nie daje podstaw do przyjęcia, że
przystępujący zaoferował rozwiązanie niezgodne z wymaganiami siwz. Wprost z oferty
przystępującego wynika, że zaoferował dwie macierze U400-T w konfiguracji 1600 TB
każda, gdzie taka pojemność odpowiada pojemności 1,2 PB, taką konfigurację potwierdzają
też wyjaśnienia i oświadczenie A. W. oraz podręcznik Elastic Cloud Storage wskazujący ma
możliwość upgradu każdego z oferowanych modeli do większej pojemności niż wynika to z
konfiguracji podstawowej. Dowody przedstawione przez odwołującego odnoszą się zaś
wyłącznie do konfiguracji podstawowej, a więc nie oferowanej przez przystępującego, tym
samym nie mogą służyć wykazaniu faktu, że konfiguracja zaoferowana nie spełnia wymagań
zamawiającego. Użycie słowa sumarycznie nie może być badane wyłącznie przez pryzmat
sformułowań użytych w pkt.2, ale powinno odbywać się z uwzględnieniem także pkt. 1, do
którego pkt. 2 się odwołuje w zakresie macierzy.
W tym stanie rzeczy zgromadzony materiał dowodowy nie daje podstaw do ustalenia, że
oferta przystępującego nie odpowiada w swojej treści - treści siwz.
Oceniając materiał dowodowy dotyczący zarzutu zaniechania wykluczenia przystępującego z
powodu nie wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia, to Izba wzięła pod uwagę, że przedmiotem zamówienia są dostawy, że
przede wszystkim doświadczenie wykonawcy opisane jest w JEDZ, zaś poświadczenia mają
służyć potwierdzeniu należytego wykonania dostawy, Izba wzięła także pod uwagę rozkład
ciężaru dowodowego i o ile na etapie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, to
wykonawca ma udowodnić zamawiającemu, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, o
tyle na etapie postępowania odwoławczego, to ten kto wywodzi skutki prawne ma dowieść
swoich twierdzeń. Odwołujący twierdził, że żadne z doświadczeń przystępującego nie
potwierdza dostaw macierzy obiektowych takich jak dla zamawiającego w dwóch
lokalizacjach, ale na tę okoliczność nie przedstawił jakiegokolwiek dowodu. Odwołujący
kwestionował obiektowość systemów EMC Atmos, EMC VNX, ale nie wykazał, że nie są to
macierze obiektowe, nie wykazał także że pozostałe wskazane przez samego
przystępującego jak i przez wystawców referencji nazwy własne nie dotyczą urządzeń typu
macierze obiektowe, w ocenie Izby dostępność tych dowodów istniała, gdyż producenci z
reguły przedstawiają specyfikacje, czy karty katalogowe oferowanych produktów, a
odwołujący nie wykazał, że takich informacji nie mógł pozyskać. Co do systemu na rzecz
Verbicom to wprawdzie z oświadczenia przystępującego w JEDZ nie wynikają dwie
lokalizacje, ale ta okoliczność wskazana jako lokalizacja podstawowa i zapasowa zostały
potwierdzone w referencji, a odwołujący nie udowodnił, że było inaczej. Co do referencji ING
Bank Śląskiego, to w treści tej referencji jest mowa o urządzenia EMC ECS, a odwołujący
nie wykazał, że na te urządzenia składają się nie tylko macierze, choć taką tezę stawiał. Izba
wzięła pod uwagę, że Comtegra udostępniająca zasób w swoim zobowiązaniu do jego
udostępnienia potwierdziła zakres doświadczenia opisany przez przystępującego w JEDZ,
tym samym istnieje poza referencją dodatkowy dokument, który stwierdza, że przedmiotem
udostępnionego doświadczenia jest dostaw dwóch macierzy obiektowych jak u
zamawiającego w dwóch lokalizacjach, a brak jest dowodu przeciwnego. Tym samym Izba
dała wiarę stanowisku zamawiającego i przystępującego, że przedstawione dokumenty
potwierdzały spełnianie warunku udziału w postępowaniu. Co do zarzutu nierealnego
przeniesienia zasobów, to zarzut ten również nie został udowodniony, przedmiotem
zamówienia jest dostawa, a więc w tym zakresie nie ma zastosowania art. 22a ust. 4 ustawy,
który nakazuje realizację części zamówienia przez podmiot udostępniający zasób w zakresie
odpowiadającym udostępnionemu doświadczeniu, ale ten wymóg ustawowy dotyczy
wyłącznie robót budowlanych i usług, a nie dostaw. Nadto Izba wzięła pod uwagę, że choć
zamawiający nie wymagał zasobów sprzętowych i kadrowych, to Comterga je udostępnia
przystępującemu, a odwołujący nie wykazał, że przekazanie doświadczenia przy dostawie
nie może nastąpić za pomocą transferu pracowników mających doświadczenie w realizacji
poprzedniego zamówienia, na które udostępniający się powołuje. W tym stanie rzeczy Izba
uznała, że odwołujący nie sprostał ciążącemu na nim obowiązkowi dowodowemu, a jego
zarzut należało ocenić jako gołosłowne.
Izba zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne określone w art. 185
ust. 2 ustawy.
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania w myśl art. 189 ust. 2 ustawy.
Izba oceniła, że odwołujący wykazał, że posiada interes w uzyskaniu zamówienia oraz może
ponieść szkodę w związku z ewentualnym naruszeniem przez zamawiającego przepisów
ustawy, czym odwołujący wypełnił przesłankę z art. 179 ust. 1 ustawy.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy polegające na
bezpodstawnym odrzuceniu oferty odwołującego, mimo, iż zaoferowany system w warstwie
sprzętowej pochodzi od jednego producenta, w pełni odpowiadając treści Specyfikacji
Istotnych Warunków Zamówienia
Zarzut nie potwierdził się. Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy zamawiający odrzuca ofertę
jeżeli jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia, z
zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt. 3 ustawy. Przy czym odwołujący nie domaga się
poprawienia jego oferty w trybie art. 87 ust. 2 pkt. 3 ustawy, tym samym przedmiotem
rozpoznania może być jedynie porównanie treści siwz jako wzorca z treścią oferty
odwołującego uznaną przez zamawiającego za niezgodną z wzorcem.
Zgodnie z treścią siwz zamawiający wymagał zaoferowania systemu jednego producenta
(minimum w warstwie sprzętowej) tj. opatrzonego przez producenta jednym numerem
seryjnym i objętego wsparciem producenta, natomiast odwołujący w formularzu ofertowym
określając macierz obiektową podał nazwę urządzenia wskazującą na dwóch producentów.
W ramach złożonych wyjaśnień w ocenie Izby odwołujący nie wyjaśnił w sposób
jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, że zaoferowane urządzenie jest urządzeniem
opatrzonym jednym numerem seryjnym Huawei i objęte jest wsparciem tej firmy. Nie wykazał
tego również w toku postępowania odwoławczego. Zamawiający zaś dysponował dowodem,
ż
e urządzenie nie wchodzi w portfolio Huawei Polska sp. z o.o. i tym samym miał prawo
przyjąć, że treść oferty nie odpowiada treści siwz. W konsekwencji Izba uznała, że
zamawiający nie naruszył art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy przez jego zastosowanie i odrzucenie
oferty odwołującego.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy przez zaniechanie
odrzucenia oferty przystępującego, w sytuacji gdy treść oferty jest niezgodna z treścią SIWZ
w zakresie zachowania pojemności Systemu, a w konsekwencji stopnia jego protekcji.
Zarzut nie potwierdził się. Treść normy art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy została zacytowana w
ramach rozstrzygania zarzutu poprzedzającego. Również w tym przypadku odwołujący nie
formułował zarzutów i skorelowanych z nimi żądań, które oparte byłby o podstawę prawną
art. 87 ust. 2 pkt. 3 ustawy, tym samym przywołanie tej normy prawnej nie ma znaczenia dla
rozstrzygnięcia. Treść siwz wymagała, aby przy zachowaniu wymaganego stopnia protekcji
system powinien pomieścić min. 1,2 PB danych netto. ww. pojemność, widzianą jako jedna
globalna przestrzeń tzw. single name space, która powinna zostać uzyskana w oparciu o
dyski o pojemności minimum 4TB. Przystępujący zaoferował dwie macierze o pojemności
1600 TB RAW i w ocenie Izby wyjaśnieniami i oświadczeniami wykazał, że za ich pomocą
zapewnia wymaganą pojemność 1,2 PB nawet w przypadku utraty jednej macierzy.
Odwołujący nie udowodnił okoliczności przeciwnej. W tym stanie rzeczy Izba uznała, że
zamawiający nie naruszył art. 89 ust. 1 pkt. 2 ustawy nie stosując go do oferty
przystępującego.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego naruszenie art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 89 ust.
1 pkt 5 ustawy przez zaniechanie wykluczenia przystępującego, z uwagi na nie wykazanie
spełnienia udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia.
Zarzut nie potwierdził się. W myśl art. 24 ust. 1 pkt. 12 ustawy z postępowania o udzielenie
zamówienia wyklucza się wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w
postępowaniu lub nie został zaproszony do negocjacji lub złożenia ofert wstępnych albo ofert
lub nie wykazał braku podstaw wykluczenia. Izba odnosząc się do tej kwestii stwierdza, że
uszło uwadze zarówno odwołującemu, że czy innym jest uznanie oferty za odrzucona ( art.
24 ust.2 pkt 4 „ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za odrzuconą”) a czym innym
odrzucenie oferty w oparciu o przepis art. 89 ust.1 ustawy. Wprawdzie w zarzucie
odwołujący wskazał jako podstawę zaniechanego odrzucenia przystępującego przepis art.
89 ust.1 pkt 5 ustawy, ale podstawa ta jest w tym przypadku nieadekwatna do trybu tego
postępowania. Przepis art. 89 ust.1 pkt 5 należy interpretować łącznie z art. 24 ust. 4 Pzp,
zgodnie z którym ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za odrzuconą. Ustawodawca
rozróżnia odrzucenie oferty i uznanie oferty z mocy prawa za odrzuconą. Przepis z art. 89
ust.1 pkt 5 dotyczy możliwości odrzucenia oferty w postępowaniu wieloetapowym, gdzie
prowadzi się odrębnie ocenę wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu i
odrębnie ocenę złożonych ofert. W takim postępowaniu wykonawca, który nie spełni
warunków udziału w postępowaniu podlega wykluczeniu i nie zostaje zaproszony do
składania ofert, a gdyby mimo to ofertę złożył to taka oferta podlega na podstawie przepisu
art. 89 ust.1 pkt 5 ustawy odrzuceniu. Dlatego też uregulowanie z art. 89 ust 1 pkt 5 ustawy
należy zastosować do wykonawcy niezaproszonego do składania oferty w postępowaniu
wieloetapowym. Przepisu tego nie stosuje się wobec tego do postępowania w trybie
przetargu nieograniczonego, gdyż jest to postępowanie jednoetapowe i tutaj wykluczenie
wykonawcy powoduje z mocy prawa uznanie złożonej oferty za odrzuconą. Tym samym w
postępowaniu jednoetapowym w przypadku niespełniania warunków podmiotowych,
zamawiający wyklucza wykonawcę z postępowania i nie orzeka (jeśli nie zaistnieją
samodzielne podstawy do odrzucenia) o odrzuceniu oferty. Również w tej sytuacji
kwestionowaniu przez wykonawców w odwołaniu, może podlegać tylko wykluczenie z
postępowania. Nadto Izba w całości podziela i uznaje za własny pogląd Izby wyrażony m. in.
w wyroku z dnia 26 kwietnia 2016r. sygn. akt: KIO 458/16, w którym Izba wyraziła
następujące przekonanie:
„Skład orzekający Izby uznał, że zarzut oparty na ww. okolicznościach faktycznych nie
potwierdził się, ponieważ celem złożenia poświadczeń (listów referencyjnych, referencji itp.)
jest wyłącznie potwierdzenie należytego wykonania zamówienia, nie zaś podawanie
szczegółowych informacji dotyczących zamówienia, którego poświadczenie dotyczy –
wystarczającym jest możliwość identyfikacji, że poświadczenie dotyczy opisanego przez
wykonawcę w Wykazie zamówienia.
Szczegółowych informacji dotyczących zamówień udziela wykonawca w sporządzonych
przez siebie na potrzeby konkretnego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
wykazach.
Oczekiwanie, że listy referencyjne/referencje będą opisywały zamówienie w sposób
umożliwiający jego weryfikację dla potrzeb stwierdzenia adekwatności do postawionego
przez zamawiającego wymogu jest bezpodstawne tak w świetle SIWZ, jak i przepisów
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2013 r., poz. 231) [dalej „rozporządzenie w sprawie
dokumentów”]”.
Tym samym Izba stwierdziła, że ewentualny brak potwierdzenia wszystkich elementów
warunku udziału w postępowaniu w referencji nie stoi na przeszkodzie uznaniu, że dany
wykonawca spełnił warunki udziału w postępowaniu. W ocenie Izby w ramach uzupełnionego
JEDZ przystępujący wykazał jednoznacznie spełnienie warunku udziału w postępowaniu, a
jedynie posiłkowo zamawiający mógł zapoznając się z referencją ponad ustalenie, że
zamówienie zostało wykonane należycie, ustalić, że przedmiotem tego zamówienia były
urządzenia EMC ECS, a więc oferowane w postępowaniu. Co do pierwotnego wykazu, to w
ramach oświadczenia przystępującego w JEDZ zamawiający mógł zweryfikować jakie
urządzenia przystępujący dostarczał tj. EMC Atmos, a z referencji ponad należyte
wykonanie, mógł upewnić się co do ilości lokalizacji. Należy pamiętać, że zamawiający nie
wymagał aby drugie doświadczenie było doświadczeniem w dostawie macierzy obiektowych,
a wyłącznie macierzy. Odwołujący nie przedstawił jakiegokolwiek dowodu na poparcie
stanowiska, że przystępujący nie spełnił warunków udziału w postępowaniu. Mając to na
uwadze Izba zważyła, że zamawiający nie naruszył art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy przez
zaniechanie odrzucenia przystępującego.
Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust.1, 2 ustawy.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy stosownie do
wyniku spraw oraz zgodnie z § 3 pkt. 1 i § 5 ust. 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41,
poz. 238) obciążając odwołującego kosztami postępowania w postaci uiszczonego przez
odwołującego wpisu od odwołania.
Przewodniczący: ……………
Otrzymuj raz w tygodniu aktualne informacje
o zmianach w prawie oraz komentarzach ekspertów
Otrzymasz darmowy e-book w prezencie!
„6 pytań o znowelizowane przepisy Pzp"