KIO 1117/18 POSTANOWIENIE dnia 14 czerwca 2018 roku

Stan prawny na dzień: 10.10.2018

Sygn. akt KIO 1117/18 

POSTANOWIENIE 

z dnia 14 czerwca 2018 roku 

Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:  

Przewodniczący:   Katarzyna Poprawa  

Katarzyna Prowadzisz 

Magdalena Rams  

w

po  rozpoznaniu  na  posiedzeniu  niejawnym 

bez  udziału  stron  oraz  uczestników 

postępowania w dniu 14 czerwca 2018 roku, wobec cofnięcia w dniu 12 czerwca 2018 roku 

od

wołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 4 czerwca 2018 roku 

przez 

wykonawcę Vendi Servis Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Łodzi  

w postępowaniu prowadzonym przez Wojskowy Instytut Medyczny z siedzibą w Warszawie 

postanawia: 

1)   umarza 

postępowanie odwoławcze;  

2)   nakazuje 

zwrot  z  rachunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz 

wykonawcy

 Vendi Servis 

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Łodzi 

kwoty  13  50

0  zł  00  gr  (słownie:  trzynaście  tysięcy  pięćset  złotych  zero  groszy), 

sta

nowiącej 90% uiszczonego wpisu.  

Stosownie  do  art.  198a  i  198b  ustawy  z  dnia  29  stycznia  2004  r.  - 

Prawo  zamówień 

publicznych (t.j. Dz. U. z 2017 r. poz. 1579 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 

dni  od  dnia  jego  doręczenia  -  przysługuje  skarga  za pośrednictwem  Prezesa  Krajowej Izby 

Odwoławczej do Sądu Okręgowego Warszawa – Praga w Warszawie. 

Przewodniczący:   ………………………………  

……………………………… 

……………………………… 


Sygn. akt: KIO 1117/18 

Uzasadnienie 

Zamawiajacy 

–  Wojskowy  Instytut  Medyczny  z  siedzibą  w  Warszawie  prowadzi 

postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na usługę społeczną pod nazwą „Usługi 

przygotowywa

nia  i  podawania  posiłków  dla  pacjentów  WIM  oraz  posiłków  profilaktycznych 

dla  personelu  WIM 

wraz  z  wynajmem  pomieszczeń  i  dzierżawą  maszyn  i  urządzeń 

gastronomicznych WIM

znak sprawy: P/163/2018/SMat/WIM 

– 70/ZP/18. Postępowanie na 

udzielenie  zamówienia  prowadzone  jest  w  trybie  przetargu  nieograniczonego,  zgodnie  

z  ustawą  z  dnia  29  stycznia  2004  r.    Prawo  zamówień  publicznych  (t.j.  Dz.  U.  z  2017  r., 

poz.1579  z  późn.  zm.)  zwana  dalej  „ustawą”  lub  „Pzp”.  Wartość  zamówienia  przekracza 

wyrażoną w złotych równowartość kwoty 750 000 euro. 

W  dniu  4  czerwca 

2018  roku  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  wpłynęło 

odwołanie wniesione przez wykonawcę Vendi Servis Sp. z o.o. z siedzibą w Łodzi (zwanego 

dalej  Odwołującym)  wobec  czynności  Zamawiającego,  tj.  zastrzeżenia  we  wzorze  umowy  

w  sprawie  zamówienia  publicznego  tzw.  klauzuli  waloryzacyjnej  w  sposób  niezgodny  

ustawą  Pzp  oraz  ustalenia  warunków  odkupu  sprzętu  przez  Zamawiającego  w  sposób 

niezgodny z 

ustawą Pzp oraz z Kodeksem cywilnym (dalej: kc). 

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: 

I.   art. 142 ust. 5 Pzp poprzez ogr

aniczenie w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia 

(dalej:  SIWZ)  możliwości  korzystania  przez  wykonawcę  z  wprowadzania  do  umowy  

w  sprawie  zamówienia  publicznego  odpowiednich  zmian  wysokości  wynagrodzenia 

należnego  wykonawcy  z  powodu  wzrostu  wymienionych  w  tym  przepisie  kosztów, 

mających wpływ na koszt wykonania zamówienia publicznego, a to: 

1)  poprzez  wprowadzenie  do  wzoru  umowy 

—  Załącznika  nr  7  do  SIWZ  — 

postanowienia  §  1  ust.  5,  zgodnie  z  którym  wykonawca  zobowiązuje  się  utrzymać 

stałość  cen  wykonywanej  usługi  przez  wskazany  w  ofercie  okres  od  dnia 

obowiązywania  umowy,  powiązaniu  wzrostu  ceny  jednostkowej  osobodnia  z  ceną 

najmu 1m

 powierzchni, 

poprzez  zastrzeżenie  we  wzorze  umowy  —  Załączniku  nr  7  do  SIWZ,  

w  postanowieniu 

§  1  ust.  13,  że  wprowadzenie  do  umowy  odpowiednich  zmian 

wysokości wynagrodzenia należnego wykonawcy z powodów wskazanych w ust. 12 

nastąpi po przeprowadzeniu negocjacji oraz zawarciu stosownego aneksu, 


3)  poprzez  przewidzenie  we  wzorze  umowy 

—  Załączniku  nr  7  do  SIWZ,  

w  postanowieniu 

§  1  ust.  6,  że  zmiana  ceny  jednostkowej  brutto  osobodnia  nie 

może  być  wyższa  od  ostatniego  znanego  wzrostu  cen  towarów  i  usług 

konsumpcyjnych  ogółem  ,  ogłaszanego  przez  Prezesa  GUS  za  12  miesięcy  oraz,  

że  w  raz  ze  zmianą  ceny  jednostkowej  brutto  osobodnia  oraz  posiłku 

profilaktycznego  ,  o  tę  sama  wartość  procentową  zmienia  się  wielkość  wsadu  

do kotła oraz cena wynajmu 1m

 powierzchni. 

II.  art. 

2  pkt  13  Pzp  w  związku  139  ust.1  Pzp  i  art.  58  1  i  2  kodeksu  cywilnego  poprzez 

zastrzeżenie  we  wzorze  umowy  -  załączniku  nr  7  do  SIWZ  -  postanowienia  40  ust,  5  

oraz w pkt 120 Załącznika nr 3 do SIWZ, zgodnie z którymi w przypadku wcześniejszego 

rozwiązania  umowy  lub  wskutek  jej  wygaśnięcia,  Zamawiający  odkupi  od  Wykonawcy 

zakupiony  na  potrzeby  realizacji  umowy  sprzęt  w  postaci  specjalistycznych  wózków 

transportowych po cenie 1 

zł netto za sztukę. 

III. 

art.  138  k  Pzp  poprzez  kształtowanie  postanowień  SIWZ  niezgodnie  z  zasadą  równego 

trakto

wania i proporcjonalności polegające na nadużyciu pozycji dominującej organizatora 

przetargu  wobec  uczestników  postępowania  i  narzucanie  rozwiązań  korzystnych  wobec 

tylko jednej strony stosunku prawnego i krzywdzących pozostałych uczestników, poprzez: 

ograniczenie w SIWZ możliwości korzystania przez wykonawcę z wprowadzania do 

umowy  w  sprawie  zamówienia  publicznego  odpowiednich  zmian  wysokości 

wynagr

odzenia  należnego  wykonawcy  z  powodu  wzrostu  wymienionych  w  tym 

przepisie  kosztów,  mających  wpływ  na  koszt  wykonania  zamówienia  publicznego, 

 a to: 

a) 

poprzez  wprowadzenie  do  wzoru  umowy  Załącznika  nr  7  do  SIWZ 

postanowienia  §  1  ust.  5,  zgodnie  z  którym  wykonawca  zobowiązuje  się 

utrzymać  stałość  cen  wykonywanej  usługi  przez  wskazany  w  ofercie  okres  od 

dnia obowiązywania umowy, powiązaniu wzrostu ceny jednostkowej osobodnia 

z ceną najmu 1m

 powierzchni, 

b) 

poprzez  zastrzeżenie  we  wzorze  umowy  —  Załączniku  nr  7  do  SIWZ,  

w postanowieniu § 1 ust. 13, że wprowadzenie do umowy odpowiednich zmian 

wysokości  wynagrodzenia  należnego  wykonawcy  z  powodów  wskazanych  

w ust. 12 nastąpi po zawarciu stosownego aneksu, 

c)  poprzez  przewidzenie  we  wzorze  umowy 

—  Załączniku  nr  7  do  SIWZ  

w postanowieniu 

§ 1 ust. 6, że zmiana ceny jednostkowej brutto osobodnia nie 

może  być  wyższa  od  ostatniego  znanego  wskaźnika  wzrostu  cen  towarów  

i  usług  konsumpcyjnych  ogółem,  ogłaszanego  przez  Prezesa  GUS  za  12 


miesięcy  oraz,  że  w  raz  ze  zmianą  ceny  jednostkowej  brutto  osobodnia  oraz 

posiłku  profilaktycznego,  o  tę  sama  wartość  procentową  zmienia  się  wielkość 

wsa

du do kotła oraz cena wynajmu 1m

 powierzchni, 

poprzez  zastrzeżenie we wzorze umowy-  załączniku nr 7 do SIWZ- postanowienia  

§ 40 ust. 5 oraz w pkt 120 Załącznika nr 3 do SIWZ, zgodnie z którymi w przypadku 

wcześniejszego  rozwiązania  umowy  lub  wskutek  jej  wygaśnięcia,  Zamawiający 

odkupi od Wykonawcy zakupiony na potrzeby realizacji umowy sprzęt za 1 złotych 

netto za sztukę; 

3)  poprzez 

przewidzenie, że zmiana ceny jednostkowej brutto osobodnia nie może być 

wyższa  od  ostatniego  znanego  wskaźnika  wzrostu  cen  towarów  i  usług 

konsumpcyjnych  ogółem  ,  ogłaszanego  przez  Prezesa  GUS  za  12  miesięcy  oraz,  

że  w  raz  ze  zmianą  ceny  jednostkowej  brutto  osobodnia  oraz  posiłku 

profilaktycznego,  o  tę  sama  wartość  procentową  zmienia  się  wielkość  wsadu  

do kotła oraz cena wynajmu 1m

 powierzchni. 

Wobec  powyższego  Odwołujący  wniósł  o  nakazanie  Zamawiającemu  dokonania  zmiany 

postanowień SIWZ poprzez zmianę Załącznika nr 7 do SIWZ (wzór umowy) w następujący 

sposób: 

1)    usuniecie 1 ust. 4, 

zmianę  §  1  ust.  5  i  nadanie  mu  brzmienia:  „Wykonawca  może  zwrócić  się  do 

Zamawiającego  z  wnioskiem  o  podjęcie  negocjacji  w  przedmiocie  zmiany  ceny 

jednostkowej brutto osobodnia

”, 

usunięcie  §  1  ust.  13  pkt  3  i  dodanie  §  1  ust.  13a  o  następującym  brzmieniu  : 

„Zmiana  wynagrodzenia  należnego  Wykonawcy  w  przypadku  wystąpienia 

okoliczności  wskazanych  w  ust.  12  wchodzi  w  życie  w  dniu  wejścia  w  życie 

przepisów  wprowadzających  zmianę,  w  wysokości  odpowiadającej  wzrostowi 

kosztów realizacji zamówienia wynikających z wejścia w życie nowej regulacji”, 

Zmianę  §  40  ust.  5  i  nadanie  mu  brzmienia:  „W  przypadku  wcześniejszego 

rozwiązania  umowy  przez  którąkolwiek  ze  Stron  lub  w  przypadku  wygaśnięcia 

niniejszej umowy na skutek upływu okresu na jaki została zawarta Strony komisyjnie 

ustalą listę sprzętu do przekazania (sprzedaży) oraz wspólnie ustalą cenę rynkową 

sprzętu  wymienionego  w  pkt  110  i  pkt  111  w  załączniku  nr  3  do  SIWZ,  po  czym 

Zama

wiający odkupi od Wykonawcy za tę cenę sprzęt, wykazany na tej liście", 

zmianę  pkt  120  załącznika  nr  3  do  SIWZ  i  nadanie  mu  brzmienia:  „W  przypadku 

wcześniejszego  rozwiązania  umowy  przez  którąkolwiek  ze  Stron  lub  w  przypadku 

wygaśnięcia  niniejszej  umowy  na  skutek  upływu  okresu  na  jaki  została  zawarta 

Strony  komisyjnie  ustalą  listę  sprzętu  do  przekazania  (sprzedaży)  oraz  wspólnie 


ustalą cenę rynkową sprzętu wymienionego w pkt 110 i pkt 111 w załączniku nr 3 do 

SIWZ, po czym Zamawiający odkupi od Wykonawcy za tę cenę sprzęt, wykazany na 

tej liście”; 

wykreślenie § 1 ust. 6. 

W  dniu  12  czerwca 

2018  r.  Odwołujący,  przed  otwarciem  rozprawy  złożył  pismo,  

w którym oświadczył, że cofa wniesione odwołanie oraz wnosi o zwrot uiszczonego wpisu od 

odwołania. 

Ze  względu  na  fakt,  że  odwołanie  można  cofnąć  w  każdym  czasie  do  zamknięcia 

rozprawy,  jego cofnięcie,  zgodnie z  art.  187 ust.  8   ustawy  Pzp oznacza,  że postępowanie 

odwoławcze podlega umorzeniu. 

W tym stanie rzeczy Izba 

– zgodnie z przepisem art. 187 ust. 8 zd. pierwsze ustawy Pzp – 

postanowiła umorzyć postępowanie odwoławcze.  

Ponadto zgodnie z art. 187 ust. 8 zd. drugie ustawy Pz

p oraz na podstawie § 5 ust. 1 pkt 3 

lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości  

i  sposob

u  pobierania  wpisu  od  odwołania  oraz  rodzajów  kosztów  w  postępowaniu 

odwoławczym  i  sposobu  ich  rozliczania  (Dz.  U.  z  2010  r.  Nr  41  poz.  238)  ze  zmianami 

wprowadzonymi rozporządzeniem zmieniającym Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 grudnia 

2016 r. (Dz. U. z 2

017 r. poz. 47) Izba orzekła o dokonaniu zwrotu na rzecz Odwołującego 

90% kwoty wpisu uiszczonego w wysokości 15 000,00 zł. 

Przewodniczący:   ………………………………  

……………………………… 

………………………………