Przekształcenie wykonawcy zgodnie z ksh a udział w przetargu
Fakt, że gwarancja ubezpieczeniowa została wystawiona na podmiot o innej nazwie i formie prawnej niż podmiot składający ofertę, nie oznacza automatycznie, że oferta nie została zabezpieczona wadium. W sytuacji rozstrzyganej przez KIO rozbieżność taka wynikała wyłącznie ze zmiany formy prawnej i nazwy spółki z uwagi na jej przekształcenie, które było przekształceniem sensu stricto, o którym mowa w art. 551 Kodeksu spółek handlowych i następne. Podmiot, który został wskazany w treści gwarancji ubezpieczeniowej, był tym samym podmiotem, który złożył ofertę w postępowaniu (wyrok z 7 lutego 2020 r., sygn. akt KIO 123/20, KIO 127/20, KIO 141/20).
Instytucję przekształcenia sensu stricto uregulowano w Kodeksie spółek handlowych (ksh). Zgodnie z art. 551 § 1 ksh spółki: jawna, partnerska, komandytowa, komandytowo-akcyjna, z ograniczoną odpowiedzialnością, akcyjna (spółka
przekształcana) mogą być przekształcone w inną spółkę handlową (spółkę przekształconą).
Zgodnie z art. 552 ksh spółka przekształcana staje się spółką przekształconą z chwilą wpisu spółki przekształconej do rejestru (dzień przekształcenia). Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla spółkę przekształcaną. Jak stanowi art. 553 § 1 ksh spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształconej.
Jak wskazał Sąd Najwyższy w uchwale z 29 listopada 2017 r. sygn. akt III CZP 68/17 „normatywna konstrukcja przekształcenia spółek handlowych (tzw. przekształcenie sensu stricto) opiera się na realizacji zasady kontynuacji (ciągłości). Z zasady tej, wyrażonej w art. 553 § 1–3 KSH, eksponującej sferę podmiotową przekształcenia wynika, że spółka poddana
procesowi przekształcenia jest tym samym podmiotem, a na skutek przekształcenia zmienia się tylko forma prawna prowadzonej działalności. Przekształcenie oznacza zatem zmianę typuspółki przy zachowaniu tożsamości podmiotowej w zakresie praw i obowiązków. W konsekwencji w przypadku przekształcenia nie dochodzi do sukcesji praw i obowiązków. W wypowiedziach przedstawicieli doktryny podkreśla się, że zarówno przed, jak i po przekształceniu mamy do czynienia z tym samym podmiotem, który w wyniku przekształcenia zmienia jedynie formę prawną (»szatę prawną«) w inny ustawowy typ spółki.
(…) Tożsamość podmiotowa spółek oznacza, że spółka przekształcona nie wstępuje w prawa i obowiązki o charakterze cywilnoprawnym przysługujące spółce przekształcanej, lecz z dniem przekształcenia nadal w odniesieniu do tych praw i obowiązków chodzi o wszelkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej (art. 553 §1 k.s.h.). Innymi słowy, mimo przeprowadzonego przekształcenia nadal w odniesieniu do tych praw i obowiązków chodzi o tę samą spółkę. Wyrażona w art. 553 § 1 k.s.h. zasada kontynuacji obejmuje zarówno prawa i obowiązki prywatnoprawne (art. 553 § 1 k.s.h.), jak i publicznoprawne (art. 533 § 2 k.s.h.) (…)”.
Źródło: www.uzp.gov.pl
