Warunki udziału w postępowaniu muszą określać minimalne poziomy zdolności wykonawców do należytego wykonania umowy i nie mogą negatywnie wpływać na konkurencję, ograniczając wykonawcom możliwość złożenia oferty jako konsorcjum.
Zgodnie z art. 112 ust. 1 ustawy Pzp zamawiający określa warunki udziału w postępowaniu w sposób proporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz umożliwiający ocenę zdolności wykonawcy do należytego wykonania zamówienia. W szczególności wyraża je jako minimalne poziomy zdolności. Dokonując opisu warunku udziału w postępowaniu zamawiający powinien określić swoje wymagania na poziomie niezbędnym do oceny zdolności wykonawców do należytego wykonania zamówienia i niewykraczającym poza ten poziom. W przeciwnym wypadku stanowić to będzie nieuzasadnione ograniczenie konkurencji w postępowaniu. W rozpoznawanej sprawie zamawiający nie wykazał, że konieczne było połączenie w ramach jednego warunku udziału w postępowaniu wymogu dotyczącego doświadczenia w wykonaniu roboty budowlanej w zakresie oddziału szpitalnego w warunkach czynnej reszty obiektu z wymogiem dotyczącym zrealizowania dostawy sprzętu i wyposażenia oddziału szpitalnego o wartości stanowiącej co najmniej 30 % wartości całości robót brutto. Zamawiający nie wykazał przewagi takiego rozwiązania - na gruncie oceny zdolności wykonawców do należytego wykonania zamówienia - nad rozwiązaniem polegającym na ustanowieniu ww. wymogów w ramach oddzielnych warunków udziału w postępowaniu. KIO oceniła, że rozwiązanie przyjęte przez zamawiającego negatywnie wpływa na konkurencję w postępowaniu, ograniczając wykonawcom możliwość złożenia oferty jako konsorcjum. Dopuszczenie do udziału w postępowaniu konsorcjum, w ramach którego jeden z wykonawców będzie posiadał doświadczenie w wykonaniu robót budowlanych, a drugi wykonawca będzie posiadał doświadczenie w dostawie sprzętu i wyposażenia oddziału szpitalnego, zdaniem składu orzekającego nie spowodowałoby sporów kompetencyjnych, na które wskazywał zamawiający, uzasadniając zastosowanie formuły "wybuduj i wyposaż". Zgodnie z art. 445 ust. 1 ustawy Pzp wykonawcy, o których mowa w art. 58 ust. 1 ustawy Pzp, tj. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia, ponoszą solidarną odpowiedzialność za wykonanie umowy i wniesienie zabezpieczenia należytego wykonania umowy. Zastosowanie przez zamawiającego formuły "wybuduj i wyposaż" nie oznacza, że wymagane doświadczenie musi być również nabyte w tej formule. Oczywiście nie można całkowicie wykluczyć takiego rozwiązania w konkretnych okolicznościach, jednakże zamawiający winien wykazać, że przyjęcie takiego rozwiązania było uzasadnione. W konsekwencji Izba uznała postawiony przez zamawiającego warunek udziału w postępowaniu za nadmierny i niezasadnie ograniczający konkurencję. KIO nakazała dokonanie zmiany opisu warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia poprzez ustanowienie odrębnego warunku dla doświadczenia w zakresie robót budowlanych i odrębnego warunku dla doświadczenia w zakresie dostaw.
Sygnatura
wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 10 września 2024 r. sygn. akt KIO 3034/24