WYROK
z dnia 22 listopada 2019 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:
Monika Kawa-
Ogorzałek
Protokolant:
Piotr Kur
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 listopada 2019r. w Warszawie odwołań wniesionych
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 7 listopada 2019 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia: MAXTO ITS Sp. z o.o. Sp.k. z siedzibą w Modlniczce oraz
SUNTAR Sp. z o.o.
z siedzibą w Tarnowie (KIO 2259/19)
B. w dniu 7 listopada 2019 r. przez wykonawcę "KONCEPT" Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie (KIO 2264/19)
w postępowaniu prowadzonym przez Sąd Apelacyjny w Lublinie
przy udziale:
A. wykonawcy
"KONCEPT" Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszającego swoje
przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 2259/19 po stronie
zamawiającego
B.
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia MAXTO ITS Sp. z
o.o. Sp.k.
z siedzibą w Modlniczce oraz SUNTAR Sp. z o.o. z siedzibą w Tarnowie
zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO
2264/19 po stronie zamawiającego
orzeka:
1A
. oddala odwołanie MAXTO ITS Sp. z o.o. Sp.k. z siedzibą w Modlniczce oraz SUNTAR Sp.
z o.o. z siedzibą w Tarnowie (sygn. akt KIO 2259/19);
2A
. kosztami postępowania obciąża Odwołującego i:
2.1A
. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł (piętnaście
tysięcy złotych) uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania;
2.2A
. zasądza od Odwołującego na rzecz Zamawiającego kwotę 3949,53 zł (trzy tysiące
dziewięćset czterdzieści dziewięć złotych pięćdziesiąt trzy grosze) stanowiącą zwrot kosztów
poniesionych z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika oraz zwrot kosztów dojazdu;
1B. uwzględnia odwołanie "KONCEPT" Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
i nakazuje Zamawiającemu:
unieważnienie czynności unieważnienia postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp;
unieważnienie czynności odrzucenia oferty Odwołującego;
- poprawienie oferty wykonawc
y „KONCEPT” sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie w trybie art.
87 ust. 2 pkt 3 Pzp poprzez dodanie
w kolumnie nr 4 Formularza porównawczego
stanowiącego załącznik nr 7 do SIWZ w pozycji nr 5 „LENOVO ThinkCentre M920z
Motherboard”;
ponowną ocenę i badanie ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego.
2B. kosztami postępowania obciąża Zamawiającego i:
2B.1. zalicza w poczet kosztów postępowania kwotę 15 000 zł (piętnaście tysięcy złotych)
uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania;
2B.2. zasądza od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kwotę 18 600 zł (osiemnaście
tysięcy sześćset złotych) stanowiących zwrot kosztów poniesionych z tytułu wpisu od
odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień publicznych
(t.j. Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Lublinie.
Przewodniczący: ..............................................
UZASADNIENIE
Zamawiający - Sąd Apelacyjny w Lublinie, prowadził na podstawie przepisów ustawy z
dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.;
dalej: „Pzp”) postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „Dostawę komputerów
stacjonarnych typu all in one na rzecz sądów powszechnych z obszaru apelacji lubelskiej”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 13 sierpnia 2019r. pod numerem: 2019/S 155-381695.
W dniu 28 p
aździernika 2019r. Zamawiający poinformował wykonawców biorących
udział w postępowaniu o odrzuceniu oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: MAXTO ITS Sp. z o.o. Sp.k. z siedzibą w Modlniczce oraz SUNTAR
Sp. z o.o. z siedzibą w Tarnowie (dalej: „Odwołujący nr 1” lub „Maxto”), oraz odrzuceniu oferty
A.
wykonawcy "KONCEPT" Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (dalej: „Odwołujący nr 2”
lub „Koncept”) i unieważnieniu postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp.
KIO 2259/19
W
dniu 7 listopada 2019r. Odwołujący nr 1 wniósł do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej odwołanie na czynność odrzucenia jego oferty, unieważnienia postępowania
oraz zaniechania odrzucenia oferty Konceptu
ze względu na wszystkie istniejące podstawy
odrzucenia tej oferty.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez bezpodstawne odrzucenie jego oferty, pomimo
że
odpowiada ona treści SIWZ, w tym jest zgodna z wymaganiami Zamawiającego i
sprecyzowana w sposób wymagany przez Zamawiającego;
art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp poprzez bezpodstawne unieważnienie postępowania z powodu
niezłożenia żadnej oferty niepodlegającej odrzuceniu, pomimo, że oferta Maxto nie podlega
odrzuceniu, jest ważna i prawidłowo złożona;
art. 7 ust. 1 Pzp poprzez prowadzenie p
ostępowania w sposób niezapewniający
zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców;
art. 87 ust. 1 Pzp, w przypadku, jeżeli Krajowa Izba Odwoławcza uzna konieczność
wyjaśnienia treści oferty Maxto, poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia
wyjaśnień w zakresie treści złożonej oferty;
ewentualnie
5) art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konceptu w sytuacji, w której
nie odpowiada ona treści SIWZ ze względu na niezgodne z wymaganiami Zamawiającego i
niewystarczające sprecyzowanie przedmiotu oferty.
W oparciu o tak postawione zarzuty Odwołujący nr 1 wniósł o uwzględnienie odwołania
i nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności odrzucenia oferty Maxto, unieważnienia
czynności unieważnienia postępowania, ewentualnie o nakazanie Zamawiającemu
odrzucenia oferty Konceptu ze względu na wszystkie istniejące podstawy odrzucenia tej oferty.
Uzasadniając odwołanie wskazał, że Zamawiający odrzucił jego ofertę argumentując,
że wykonawca nie podał wszystkich informacji wymaganych w załączniku nr 7 — Formularz
porównawczy - Komputer stacjonarny All in one (dalej: „formularz porównawczy”), w
pozycjach: Lp. 3, Lp. 4, Lp. 5, Lp. 6, Lp. 8
, z czym Odwołujący się nie zgodził i stwierdził że
zapre
zentowany sposób interpretacji postanowień specyfikacji istotnych warunków
zamówienia (dalej: „SIWZ”) stanowi jej zmianę na etapie badania i oceny ofert oraz zmierza
do rozszerzenia zakresu informacji żądanych do przedstawienia przez wykonawców w
formularz
u porównawczym. Zamawiający dokonał nadinterpretacji postanowień SIWZ i to w
sposób niekorzystny dla Odwołującego. Wskazał, że Zamawiający wymagał złożenia wraz z
ofertą formularza porównawczego - załącznik nr 7 do SIWZ. W załączniku tym zawarto tabelę
składającą się z 4 kolumn, opisanych następująco: „L.p.”, „Nazwa komponentu”, „Wymagane
parametry techniczne (minimalne)”, „Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia
Wykonawca w formie opisu w odniesieniu do wymagań Zamawiającego opisanych w kolumnie
3]". Jednocześnie w kolumnie „Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia
Wykonawca w formie opisu w odniesieniu do wymagań Zamawiającego opisanych w kolumnie
3]” Zamawiający w części pozycji tej tabeli odnoszących się do poszczególnych wymagań
spr
ecyzował informacje, które powinien podać wykonawca przy danym wymaganiu. Analizując
pozycje wskazane przez Zamawiającego w informacji o odrzuceniu oferty Odwołującego, w
których, w ocenie Zamawiającego, Maxto wadliwie nie podało informacji odnoszących się do
wszystkich parametrów należy zauważyć, że w tych pozycjach wymagania Zamawiającego
były następujące:
Lp. 3 (Pamięć) - Zamawiający wymagał podania informacji: „(nagrywarka DVD
wbudowana w obudowę/wbudowana w stopę) niepotrzebne skreślić” — Odwołujący podał te
informacje, czego Zamawiający nie kwestionuje,
Lp. 4 (Złącza zintegrowane z obudową) - Zamawiający wymagał podania informacji:
„(wskazać ilość portów USB typu A)” — Odwołujący podał te informacje, czego Zamawiający
nie kwestionuje,
Lp. 5 (P
łyta główna) - Zamawiający wymagał podania informacji: „(wskazać producenta
i model płyty głównej)” — Odwołujący podał te informacje czego Zamawiający nie kwestionuje
Lp. 6 (Zasilanie) -
Zamawiający wymagał podania informacji: „(wskazać sprawność
zasilacza) "
— Odwołujący podał te informacje, czego Zamawiający nie kwestionuje,
Lp. 8 (Dodatkowe wymagania) -
Zamawiający wymagał podania informacji: „wskazać
producenta i model klawiatury) (wskazać producenta i model myszy)” — Odwołujący podał te
informac
je, czego Zamawiający nie kwestionuje.
Zdaniem Odwołującego, wbrew stanowisku Zamawiającego, podał w pozycjach
kwestionowanych przez Zamawiającego wszystkie informacje, które były w nich wymagane.
Maxto stwierdził, że istota argumentacji Zamawiającego sprowadza się do sformułowania:
„wymagania dodatkowe dotyczące opisu wpisane kursywą w obrębie nawiasów stanowiły
jedynie uszczegółowienie przywołanego wyżej opisu kolumny 4, co oznaczało w sposób
jednoznaczny, że Wykonawca powinien opisać parametry techniczne oferowanego sprzętu w
formie
opisu odnoszącego się do parametrów wskazanych przez Zamawiającego w kolumnie
3 ze szczególnym uwzględnieniem tych dodatkowych zamieszczonych kursywą w konkretnych
wierszach kolumny 4
.”
Odwołujący stwierdził analizując wskazany fragment stanowiska Zamawiającego, że:
stanowisko
Zamawiającego jest sprzeczne z dokonanym odrzuceniem oferty
Odwołującego, bo skoro sam Zamawiający przyznaje, że informacje podane w
poszczególnych pozycjach stanowiły „uszczegółowienie” opisu dla tej kolumny, to znaczy, że
w ten sposób Zamawiający szczegółowo wskazał na wymagane do podania informacje.
Odwołujący w taki sposób odczytywał wymagania Zamawiającego i się do nich zastosował;
Zamawiający wskazuje, że informacje w nawiasach stanowiły „uszczegółowienie” i
Zamawiający wskazuje, że należy przez to rozumieć dokonanie opisu „ze szczególnym
uwzględnieniem tych dodatkowych zamieszczonych kursywą w konkretnych wierszach
kolumny 4”, co pozostaje przecież w wewnętrznej sprzeczności. „Uszczegółowienie” oznacza
uczynienie
czegoś
szczegółowym
(za
słownikiem
internetowym:
https://sjp.pl/uszczeg%C3%B3%C5%820wi%C4%87).
Zatem
skoro
Zamawiający
uszczegółowił swoje wymagania, to nie ma podstaw, aby twierdzić, że wykonawca powinien
podać jeszcze inne informacje, niż te wymagane po dokonaniu „uszczegółowienia”. Zaś
„szczególne uwzględnianie” nie odwołuje się do katalogu informacji czy stopnia
szczegółowości, lecz raczej kładzie nacisk na rolę czy wagę danej informacji. Argumentacja
Zamawiającego jest nielogiczna, niejednoznaczna i odwołuje się do założeń, które w żaden
sposób nie zostały uwzględnione w treści SIWZ. Stanowisko Zamawiającego prowadzi do
nielogicznego wniosku, że informacje przez niego uszczegółowione nie wyczerpują katalogu
wymaganych do podania informacji;
nie wiadomo co w ogóle miałoby oznaczać „szczególne uwzględnienie”. Zamawiający
stara się wyjaśnić relację postanowień formularza porównawczego (opisu kolumny i informacji
wymaganych w konkretnych poz
ycjach) poprzez odwołanie się do niejasnych i
nieprecyzyjnych pojęć. Trzeba przecież pamiętać, że kwestia dotyczy parametrów
technicznych, które podawane są w sposób jasny i konkretny, na zasadzie „zero-jedynkowej".
Trudno zatem sobie wyobrazić w jaki szczególny sposób miałoby być deklarowane spełnienie
parametrów technicznych, np. liczby portów USB czy liczby innych elementów można wskazać
tylko wskazać konkretną ilość;
Zamawiający w żadnym miejscu SIWZ nie doprecyzował, że informacje podane w
nawiasach
to informacje, które mają być podane dodatkowo, niezależnie czy oprócz innych
informacji. A przecież taka informacja mogła być podana w opisie samej kolumny poprzez
wskazanie, np. „a ponadto należy podać dodatkowo informacje wskazane w poszczególnych
pozycjach
— jeśli wymagane' czy też nawet każdorazowo w poszczególnej pozycji można było
wskazać, że informacja ta ma charakter dodatkowy i ma być podana niezależnie od innych
wymaganych informacji.
To Zamawiający przygotował wzór formularza dodatkowego i nadał
mu taką treść. Zamawiający wskazał w załączniku nr 7 w części pozycji konkretne i
jednoznacznie wymagane informacje, a jednocześnie nie wskazywał na taką ich relację do
ogólnego opisu kolumny, jak czyni to teraz.
Podsumowując Odwołujący nr 1 stwierdził, że Zamawiający, aby uzasadnić swoją
decyzję o odrzuceniu jego oferty musiał poczynić daleko idącą interpretację postanowień
SIWZ i wywieść z niej postanowienia, których treść SIWZ nie zwierała. Tymczasem odrzucenie
oferty powinno następować w oparciu o jednoznaczne postanowienia dokumentacji
przetargowej. Zamawiający opiera się na opisie kolumny, ale sam ma świadomość tego, że
jego wymagania zostały doprecyzowane w poszczególnych pozycjach i stara się teraz nadać
im inne znaczenie, niż one rzeczywiście mają.
Wskazał, że analizując treść SIWZ i jego oferty, w tym formularza porównawczego
należy także zauważyć, że:
w opisie kolumny: „Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca
w formie opisu w odniesieniu do wymagań Zamawiającego opisanych w kolumnie 3] nie
wskazano, że chodzi o wszystkie parametry, a ponadto w prawie wszystkich pozycjach
wskazano na konieczność podania tylko konkretnych informacji. Sam Zamawiający przyznał,
że w ten sposób doprecyzował wymagane informacje, więc nie powinien czynić zarzutu
wykonawcy, który podał informacje zgodnie z dokonanym doprecyzowaniem;
niewątpliwie podane w formularzu porównawczym przez Odwołującego się informacje
„odnoszą się” do wymagań opisanych w kolumnie 3;
przy części poszczególnych pozycji wprost wskazano zakres wymaganych informacji.
Wykonawca je podał, jak żądał tego Zamawiający, więc nie ma podstaw, aby twierdzić, że
wypełnił formularz wadliwie, skoro w tych pozycjach podał dokładanie wymagane informacje.
Przy tych pozycjach nie wskazano
, że należy dodatkowo podać inne informacje. Wówczas to
by sugerowało, że nie jest to kompletny zestaw informacji, którego wymaga Zamawiający i
trzeba je szerzej opisać. Tymczasem wskazano precyzyjnie na konieczność podania
konkretnych informacji;
warto
wziąć pod uwagę np. pozycję 3 formularza porównawczego (Pamięć), gdzie
Zamawiający postawił wymaganie minimalne o treści: „RAM o pojemności minimum 8 GB
SODIMM z możliwością rozbudowy do minimum 32 GB. Co najmniej jeden bank pamięci
wolny. Dysk SSD o prędkości zapisu minimum 1GB/s, prędkości odczytu minimum 2GB/s i
pojemności minimum 256 GB. Nagrywarka DVD wbudowana w obudowę. Zamawiający
rozwiązanie, w nagrywarka DVD jest wbudowana w podstawie obudowy. Zaś informacja,
której Zamawiający żądał w kolumnie 4 do wskazania przez wykonawców została określona
w następujący sposób: „(nagrywarka DVD wbudowana w obudowę/wbudowana w stopę)
niepotrzebne skreślić”. Z tego wymagania widać, że Zamawiający żądał podania informacji na
temat tylko jednego z wyszczególnionych parametrów minimalnych, czyli tak jak wskazał
„uszczegółowił”, doprecyzował żądane informacje, a Odwołujący tak też rozumiał treść SIWZ.
Jednocześnie Zamawiający przez „uszczegółowienie” informacji rozumie ich „szczególne
uwzględnienie” (z czym Odwołujący się nie zgadza, o czym mowa powyżej), a na tym
przykładzie doskonale widać, że stanowisko Zamawiającego jest wadliwie, bowiem
Zamawiający żądał zaprezentowania informacji dokładnie o takiej treści jak wymaganie
minimalne. Nie przewidziano tutaj żadnego „szczególnego uwzględnienia” informacji. Po co
Zamawiający przewidywałby kursywą do zaznaczenia i wyboru opcję nagrywarki (wbudowana
w obudowę/wbudowana w stopę), skoro jest to element opisu z kolumny 3, który siłą rzeczy
trzeba by i tak podać, gdyby Zamawiający nic nie napisał w kolumnie 4 przy tej pozycji.
Odpowiedź może być tylko jedna - tylko ta informacja była wymagana, po sprecyzowaniu przez
Zamawiającego żądanych informacji. Analogiczna sytuacja zachodzi przy pozycji 4 i 6. W
pozostałych pozycjach (5 i 8) należało podać producenta i model.
Podkreślił, że Zamawiający nie ma obowiązku żądania jakichkolwiek informacji na
temat ofertowanych produktów, może żądać podania pojedynczych informacji lub ich
szerszego zakresu. Dlatego konstatacja Zamawiającego, że nie jest w stanie ustalić danych
technicznych na podstawie innych dokumentów, w tym oświadczenia producenta, jest z gruntu
wadliwa, ponieważ Zamawiający takiego zakresu informacji nie wymagał. Warto jednak
zauważyć, że sam Odwołujący zwarł w swoim formularzu ofertowym w pkt 4 oświadczenie o
treści: „oferujemy przedmiot zamówienia zgodny z wymaganiami i warunkami opisanymi przez
Zamawiającego w SWZ”. Stwierdził, że Zamawiający wskazał jedynie część pozycji, które
obarczone są owym „uchybieniem”, które zarzuca Odwołującemu. Podobna sytuacja dotyczy
pozycji 1, 7, 9. W tych pozycjach Zamawiający żądał podania odpowiednio: (wskazać
producenta i model procesora), (wskazać producenta, nazwę i wersję systemu operacyjnego),
(wskazać producentów, nazwy i wersje oprogramowań). Skoro opis kolumn był taki sam dla
wszystkich pozycji, to ocena Zamawiającego powinna być w każdym przypadku taka sama, a
nie jest. Po analizie oferty konkurencyjnego wykonawcy
— Konceptu okazuje się, że pozycje
1, 7 i 9 to pozycje, w których także Koncept podał wyłącznie informacje wymagane przez
Zamawiającego w tych pozycjach, ale co istotne Zamawiający nie odrzucił oferty Konceptu z
tego powodu. Jednocześnie Koncept podał więcej informacji, niż wymagane przez
Zamawiającego w pozycjach 3, 4, 5, 6 i 8, a które to pozycje zostały zakwestionowane w
przypadku oferty Odwołującego.
W opinii Maxto, obecne s
tanowisko Zamawiającego jest zaskakujące także z tego
powodu, że Zamawiający dokonując w dniu 7 października 2019r. wyboru firmy Koncept
(zaskarżonego przez Konsorcjum Maxto) ofertę Odwołującego nr 1 uznawał za prawidłową i
ważną, uwzględniając ją w rankingu ofert. Co więcej, w niedawno rozstrzygniętym przez
Zamawiającego postępowaniu na „Dostawę komputerów przenośnych na rzecz sądów
powsze
chnych z obszaru apelacji lubelskiej” znak: Zp 2130-205/19, w którym zamówienie
pozyskał Odwołujący na mocy umowy zawartej w dniu 31 października 2019r., Konsorcjum
Maxto w sposób analogiczny wypełniło formularz porównawczy (postępowanie to i niniejsze
Pos
tępowanie skonstruowane były pod względem dokumentacji analogicznie) i Zamawiający
uznał ten dokument za prawidłowo wypełniony. Tymczasem w niniejszym Postępowaniu
Zamawiający i to dopiero w ramach powtórzonej czynności badania i oceny ofert, ale
dokonanej
jeszcze przed zawarciem umowy w postępowaniu nr Zp 2130-205/19 dopatruje się
wadliwości sporządzenia przez Odwołującego formularza porównawczego, wbrew swojemu
wcześniejszemu stanowisku. Ponadto podkreślił, że żaden z konkurencyjnych wykonawców
nie kwesti
onował sposobu wypełnienia formularza porównawczego przez Maxto we
wskazanych postępowaniach, co tylko świadczy o tym, że także w ocenie innych wykonawców
dokument ten można było wypełnić w taki sposób, jak uczynił to Odwołujący.
W konsekwencji oferta Maxt
o została odrzucona w sposób bezpodstawny z
naruszeniem art. 89 ust. 1 pkt 2 i art. 7 ust. 1 Pzp. W konsekwencji, Zamawiający w sposób
bezpodstawny unieważnił postępowanie na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp z powodu
niezłożenia żadnej oferty niepodlegającej odrzuceniu, pomimo, że oferta Maxto nie podlega
odrzuceniu, jest ważna i prawidłowo złożona.
Uzasadniając zarzut dotyczący oferty Konceptu wskazał, że wykonawca ten wypełnił
pozycje 1, 7 i 9 w formularzu porównawczym w taki sam sposób, jak Odwołujący, ale co istotne
Zamawiający nie odrzucił oferty Konceptu z tego powodu. Jednocześnie Koncept podał więcej
informacji, niż wymagane przez Zamawiającego w pozycjach 3, 4, 5, 6 i 8, a które to pozycje
zostały zakwestionowane w przypadku oferty Odwołującego. Tym niemniej, skoro brak
podania innych informacji
, niż wprost wymagane przez Zamawiającego w poszczególnych
pozycjach formularza porównawczego, w ocenie Izby, powinien skutkować odrzuceniem oferty
(z czym Odwołujący się nie zgadza i co szczegółowo powyżej uzasadnia), to konsekwentnie
także oferta Konceptu powinna zostać odrzucona z tego powodu na podstawie art. 89 ust. 1
pkt 2 Pzp. Nie ulega bowiem wątpliwości, że wykonawca ten nie odniósł się w swoim
formularzu porównawczym do wszystkich parametrów minimalnych określonych przez
Zamawiającego dla tych pozycji i przy przyjęciu stanowiska, że tak wypełniony formularz
porównawczy dyskwalifikuje ofertę, brak odrzucenia oferty tego wykonawcy z tego powodu
stanowi także naruszenie art. 7 ust. 1 Pzp.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie z dnia 18 listopada 2019r. wniósł o jego
oddalenie w całości. Wskazał, że zgodnie z rozdziałem X ust. 10.9 SIWZ, na ofertę składał się
m.in. Formularz porównawczy sporządzony wg. wzoru stanowiącego załącznik nr 7 do SIWZ.
Formular
z został opracowany na zasadzie czterokolumnowej tabeli:
L.p.
Nazwa komponentu
Wymagane
parametry
techniczne (minimalne)
Parametry techniczne oferowanego sprzętu
Wypełnia Wykonawca w formie opisu w
odniesieniu do wymagań Zamawiającego o
opisanych w kolumnie 3]
Jak wynika z konstrukcji dokumentu, w
ykonawcy byli zobowiązani do wypełnienia
ostatniej kolumny pn. „Parametry techniczne oferowanego sprzętu Wypełnia Wykonawca w
formie opisu w odniesieniu do wymagań Zamawiającego opisanych w kolumnie 3]".
Jednocześnie Zamawiający, celem doprecyzowania przez wykonawców przedmiotu oferty,
żądał w odniesieniu do niektórych komponentów (z wyjątkiem poz. 2 tabeli [obudowa] i poz.
10 tabeli [warunki gwarancji]
), aby w wypełnianej przez nich ostatniej kolumnie Formularza
porównawczego podane zostały dodatkowo szczegółowe dane, takie jak np. producent i model
procesora.
W każdym przypadku, wymóg podania dodatkowych informacji został zaznaczony
przez Zamawiającego w kolumnie nr 4, w wierszu dotyczącym parametrów, jakie miał podać
każdy z wykonawców, poprzez zapis umieszczony kursywą w nawiasie i poprzedzony
komunikatem „wskazać" lub „niepotrzebne skreślić".
Prawidłowy sposób wypełnienia Formularza porównawczego powinien zatem
uwzględniać dokonanie przez wykonawców dwóch czynności:
opisanie parametrów przedmiotu dostawy, w zakresie co najmniej
odpowiadającym wymaganym minimalnym parametrom technicznym, o których mowa w
kolumnie nr 3 tabeli (vide: kolumna nr 4
„Wypełnia Wykonawca w formie opisu w odniesieniu
do wym
agań Zamawiającego opisanych w kolumnie 3") oraz
opisanie parametrów przedmiotu dostawy, poprzez podanie szczegółowych
informacji wymaganych przez Zamawiającego przy konkretnym komponencie, zgodnie z
zamieszczoną w poszczególnym wierszu ostatniej tabeli informacją (vide: informacja podana
w nawiasie, dot. wszystkich pozycji tabeli, z wyjątkiem poz. 2 i poz. 10 tabeli).
Powyższe, w ocenie Zamawiającego, wynikało z treści SIWZ - konstrukcji Formularza
porównawczego i nie stanowiło subiektywnej interpretacji Zamawiającego, przeprowadzonej
wyłącznie na etapie badania ofert. Zwrócił przy tym uwagę także na tożsamość pojęć użytych
w kolumnie 3 i 4 tabeli, gdzie mowa jest o parametrach techniczny
ch (jakie zostały opisane w
kolumnie nr 3), co oznacza ich jednakowe rozumienie (tzn. oferowany przez Wykonawcę
przedmiot musi zawierać - co najmniej - opisane parametry techniczne wyspecyfikowane w
kolumnie nr 3).
Niewątpliwie, Odwołujący w poz. 3, 4, 5, 6, 8 złożonego wraz z ofertą Formularza
porównawczego, nie podał w formie opisu żadnego z minimalnych i wymaganych parametrów
oferowanego komponentu, lecz poprzestał jedynie na wskazaniu dodatkowo żądanych przez
Zamawiającego informacji, składając oświadczenie wyłącznie, co do np. właściwości
nagrywarki DVD [poz. 3 tabeli] lub producenta i modelu oferowanej płyty głównej [poz. 5 tabeli].
Taki sposób wypełnienia dokumentu, składającego się na treść oferty, nie mógł zostać
zaakceptowany przez Zamawiającego. Brak bowiem opisania oferowanych parametrów
uniemożliwił Zamawiającemu zbadanie oferty Maxto, bowiem została ona pozbawiona treści
mogącej wskazywać na jej zgodność z wymaganiami Zamawiającego, a więc z SIWZ.
Zarówno ani Pzp, ani inne obowiązujące w tej materii przepisy, jak również postanowienia
SIWZ, nie nakładały na Zamawiającego obowiązku weryfikacji w źródłach wykraczających
poza treść oferty, zgodności przedmiotu oferty z opisem przedmiotu zamówienia. Trudno także
oczekiwać, aby Zamawiający — bazując jedynie na wskazanych przez Odwołującego
modelach i producentach oferowanych komponentów — samodzielnie próbował ustalać, np.
za pośrednictwem stron internetowych, czy faktycznie te elementy posiadają wszystkie z
minimalnie wymaganych parametrów. To wykonawca (jako podmiot profesjonalny), był
zobligowany do należytego przygotowania oferty i dostarczenia Zamawiającemu wszelkich
niezbędnych informacji, umożliwiających zbadanie oraz ocenę oferty. Za niedopuszczalne
należy uznać jakiekolwiek działania Zamawiającego zmierzające do wyjaśnienia czy
uzupełnienia treści oferty Odwołującego w brakującym zakresie. W tym kontekście, całkowicie
niezrozumiałe jest podniesienie zarzutu naruszenia przez Zamawiającego art. 87 ust. 1 Pzp -
Odwołujący nie podał, co konkretnie miałoby być przedmiotem wyjaśnień. Z uwagi na
dyspozycję art. 87 ust. 1 Pzp należy zdecydowanie wykluczyć, aby w tym trybie mogły zostać
podane przez w
ykonawcę brakujące parametry oferowanych komponentów.
Po
nadto Zamawiający podkreślił, że wbrew stanowisku Odwołującego nr 1 nie tylko
informacje podane kursywą w nawiasach, w poszczególnych wierszach kolumny nr 4 [o treści:
wskazać, czy niepotrzebne skreślić], miały być podane przez Wykonawców, celem weryfikacji
zgodności ich ofert z SIWZ. Zamawiający wprost w informacji o odrzuceniu odwołania określił,
że ww. informacje stanowiły wymagania dodatkowe, których celem było doprecyzowanie i
uszczegółowienie opisu zawartego w kolumnie nr 3.
Brak również podstaw, aby - zgodnie z twierdzeniem Odwołującego i poczynioną przez
niego subiektywną interpretacją - uznać, że obowiązek podania w kolumnie nr 4 parametrów
technicznych oferowanego sprzętu, poprzez odniesienie się do wymagań Zamawiającego
opisanych w kolumnie nr 3, miał dotyczyć tylko niektórych z parametrów wyspecyfikowanych
w kolumnie nr 3 (wniosek taki w żaden sposób nie wynika z literalnej wykładni zapisów
Formularza porównawczego, ale także uwzględniając znaczenie podawanych przez
Wykonawców parametrów oferowanego przedmiotu dostawy, stoi w sprzeczności z celem,
jakiemu ma służyć Formularz porównawczy). Co więcej, sam Odwołujący wypełniając kolumnę
nr 4 w zakresie komponentu wyspecyfikowanego pod poz.
2, czyli obudowy, nie miał takich
wątpliwości, bowiem ze złożonego Formularza wynika, że Wykonawca opisał wszystkie
parametry oferowanej obudowy, w nawiązaniu do parametrów określonych przez
Zamawiającego w kolumnie nr 3.
Na marginesie wypada także zauważyć, że sama nazwa dokumentu „Formularz
porównawczy" sugeruje, że przedmiotowy dokument ma służyć porównaniu (czyli zestawieniu,
konfrontacji), parametrów wymaganych i opisanych przez Zamawiającego z parametrami
oferowanymi przez Wykonawców. Brak wypełnienia przez Odwołującego kolumny nr 4 ww.
Formularza w podany sposób, uniemożliwił weryfikację treści oferty Wykonawcy zgodnie z
wymaganiami Zamawiającego wynikającymi z SIWZ. Nie znajduje jakiegokolwiek logicznego
uzasadnienia argumentacja Odwołującego odnosząca się także do podanego przykładowo
opisu pamięci (poz. 3 tabeli) i — jak podnosi Odwołujący nr 1 — żądania podania przez
Wykonawców wyłącznie informacji dotyczącej nagrywarki DVD (określenia, czy nagrywarka
jest wbudowana w obudowę, czy w stopę). Należy zauważyć, że w poz. 3 tabeli zostały
opisane parametry pamięci (m.in. jej pojemność, możliwość rozbudowy), ale także wymaganie
dotyczące nagrywarki DVD. Jeżeli za wystarczające, dla prawidłowego wypełnienia kolumny
nr 4, należałoby uznać oświadczenie Odwołującego nr 1, czy nagrywarka jest wbudowana w
obudowę, czy w stopę, to zupełnie bezcelowe byłoby ze strony Zamawiającego opisywanie
parametrów technicznych pamięci, czyli jednego z kluczowych dla komputera komponentów,
odpowiadających m.in. za wydajność pracy sprzętu. Odwołujący składając jedynie
oświadczenie potwierdzające, że nagrywarka DVD jest wbudowana w obudowę, nie przekazał
Zamawiającemu żadnych informacji dotyczących oferowanej pamięci komputera. Wymóg
podania przez Wykonawców informacji o miejscu wbudowania nagrywarki DVD był powiązany
z kolumną nr 3 tego komponentu, czyli jego opisem — Zamawiający jako dopuszczalne,
wskazał zaoferowanie jednego z dwóch przedstawionych rozwiązań, zatem celem weryfikacji
oferty, Wykonawcy byli zobowiązani, aby (oprócz opisania parametrów technicznych
wyspecyfikowanych w kolumnie nr 3), przekazać dodatkową informację, które z
dopuszczonych przez Zamawiającego rozwiązań jest konkretnie oferowane. Powyższe w
żaden sposób nie neguje wcześniejszych wniosków, zgodnie z którymi dla prawidłowości
wypełnienia całego Formularza porównawczego. Wykonawcy byli zobowiązani podać w
kolumnie
nr 4 oferowane parametry techniczne sprzętu, w zakresie stanowiącym co najmniej
powielenie opisu dokonanego przez Zamawiającego w kolumnie nr 3. Ponadto, należy także
zwrócić uwagę, że w poz. 8 tabeli, zostały opisane dodatkowe wymagania Zamawiającego
odno
śnie m.in. klawiatury, myszy optycznej, przewodów, czujnika otwarcia obudowy,
głośników i zestawu mikrofonów oraz kamery. Zaś, podając jedynie (jako informacje
dodatkowo wymagane przez Zamawiającego w kolumnie nr 4), dane dotyczące producenta i
modelu klaw
iatury oraz myszy, nie przekazał żadnych informacji odnoszących się do
oferowanych przewodów, czujnika otwarcia obudowy, głośników i zestawu mikrofonów oraz
kamery.
Zamawiający, jak wynika z treści informacji o odrzuceniu oferty Odwołującego nr 1 jako
uchy
bienia świadczące o niezgodności jego oferty z SIWZ, uznał nieprawidłowy sposób
wypełnienia Formularza porównawczego w poz. 3, 4, 5, 6 i 8 tabeli — zarówno oferta
Odwołującego, jak i Przystępującego nie była kwestionowana w zakresie wypełnienia kolumny
nr 4 i poz. 1, 7 i 9 tabeli.
Doda
ł, że Przystępujący jako drugi z Wykonawców, który złożył ofertę w
przedmiotowym postępowaniu, w sposób prawidłowy wypełnił kolumnę nr 4 tabeli, poprzez
szczegółowe opisanie parametrów technicznych oferowanego sprzętu a zatem — zgodnie z
instrukcją Formularza porównawczego wynikającą z konstrukcji tabeli i intencją
Zamawiającego. Również argumentacja przytoczona przez Odwołującego, a odnosząca się
do poprzednio rozstrzygniętego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na
„Dostawę komputerów przenośnych na rzecz sądów powszechnych z obszaru apelacji
lubelskiej" [znak: Zp 2130/205/19], w którym to zamówienie zostało udzielone Odwołującemu,
nie ma żadnego wpływu na wiarygodność, czy zasadność zarzutów Wykonawcy, bowiem
postępowania uprzednio rozstrzygnięte nie są poddawane pod ocenę Krajowej Izby
Odwoławczej w tym postępowaniu. Niemniej jednak należy wyjaśnić, że w ww. postępowaniu
Wykonawca w sposób analogiczny wypełnił Formularz porównawczy oferując sprzęt
pro
ducenta Dell, ale jednocześnie przedłożył wraz z ofertą producenta, tj. Dell Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie, w treści którego producent oświadczył, że oferowany w tym
postępowaniu sprzęt spełnia wszystkie wymagania sprzętowe, które zostały opisane w tabeli
załączonej do tego oświadczenia. Natomiast w postępowaniu, którego dotyczy odwołanie,
Odwołujący złożył wraz z ofertą oświadczenia HP INC Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie, z treści którego wynikało, że oferowany przez Wykonawcę komputer stacjonarny
HP EliteOne 800 G5 AIO (wersja projektowa BTO), posiada
następujące parametry
techniczne, które zostały opisane w tabeli, jaka została skopiowana z wypełnionego przez
Odwołującego Formularza porównawczego, a zatem, zawierała te same dane. Z
przedłożonego oświadczenia nie wynikało zatem, aby potwierdzone zostały wszystkie z
wyspecyfikowanych przez Zamawiającego parametrów technicznych.
KIO 2264/19
W dniu 7 listopada 2019r. Odwołujący nr 2 wniósł odwołanie od czynności
Zamawiającego polegających na odrzuceniu jego oferty oraz unieważnieniu postępowania.
Zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty złożonej przez
Odwołującego, pomimo, że stwierdzona niezgodność oferty z SIWZ podlega poprawieniu na
podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp;
2. a
rt. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp poprzez zaniechanie poprawienia w ofercie Odwołującego innej
omyłki polegającej na niezgodności oferty z SIWZ, niepowodującej istotnej zmiany w treści
oferty;
3. art. 87 ust. 1 Pzp poprze
z zaniechanie wezwania Odwołującego do udzielenia wyjaśnienia
treści oferty;
4. art. 92 ust. 1 pkt 3) Pzp poprzez brak uzasadnienia faktycznego odrzucenia oferty w zakresie
braku możliwości poprawienia oferty na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3) Pzp;
5. ar
t. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp poprzez unieważnienie postępowania, pomimo że oferta
Odwołującego nie podlega odrzuceniu.
W oparciu o
powyższe zarzuty Odwołujący nr 2 wniósł o uwzględnienie odwołania i
nakazanie Zamawiającemu unieważnienie czynności unieważnienia postępowania oraz
czynności odrzucenia jego oferty oraz powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym
poprawienia oferty złożonej przez Odwołującego nr 2 na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp lub
ewentualnie wezwanie
Odwołującego do udzielenia wyjaśnienia treści oferty na podstawie art.
87 ust. 1 Pzp.
Odwołujący nr 2 uzasadniając odwołanie stwierdził, że brak wskazania przez niego w
treści formularza porównawczego stanowiącego załącznik nr 7 do SIWZ, producenta i modelu
płyty głównej nie stanowi podstawy do odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp,
gdyż niezgodność ta podlega poprawieniu na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp. W pierwszej
kolejności należy wskazać, że ww. niezgodność nastąpiła na skutek omyłkowego pominięcia
wymogu podania
producenta i modelu płyty głównej. W przedstawionych okolicznościach
faktycznych nie sposób przyjąć, że brak podania ww. informacji był wynikiem celowego
działania Odwołującego. Poprawienie oferty Odwołującego poprzez dopisanie nazw
producenta oraz modelu
płyty głównej nie powoduje ponadto istotnej zmiany jej treści. Należy
bowiem wskazać, że w zaoferowanym przez Odwołującego modelu komputera stacjonarnego
typu All in One tj. LENOVO (producent), ThinkCentre M920z (model), 10S7CTO1WW (nr
katalogowy) występuje tylko jeden model płyty głównej, wyprodukowanej przez producenta
komputera. Okoliczność ta oznacza, że składając ofertę w postępowaniu, której przedmiotem
był precyzyjnie oznaczony model komputera, Odwołujący nr 2 nie miał żadnej możliwości
wyboru modelu płyty głównej jaka będzie zastosowana w dostarczanym modelu komputera.
Należy dodać, że ten sam (jedyny) model płyty głównej występuje we wszystkich komputerach
LENOVO ThinkCentre M920z, bez względu na ich konfigurację (np. rozmiar zainstalowanej
pamięci, typ i rozmiar dysku itp.). Powyższe oznacza, że wpisanie przez niego w ofercie nazwy
producenta i modelu płyty głównej w żaden sposób nie zmieniłoby pierwotnej treści tej oferty.
Od samego początku jej przedmiotem był ten sam model płyty głównej. Okoliczność ta
potwierdza, że dopisanie brakujących informacji nie stanowi istotnej zmiany treści oferty.
Odwołujący wskazał, że producentem oferowanej płyty głównej, instalowanej w zaoferowanym
modelu komputera jest firma LENOVO tj. równocześnie producent tego komputera. Wyjaśnił,
że płyta ta, jak wszystkie płyty główne stosowane w produkcji komputerów LENOVO, nie
posiada własnych nazw/określeń modelu, a produkt ten jest identyfikowany poprzez swoje
parametry oraz wskazanie do jakiego modelu komputera jest przeznaczony. W przypadku tego
typu produktów, analogicznie jak ma to miejsce w przypadku komputerów HP, w tym modelu
zaoferowanego w postępowaniu przez Maxto nazwy modeli płyty głównej podawane są przez
wy
konawców składających ofertę i składają się one z nazwy modelu komputera, w którym płyta
jest instalowana z dopiskiem „MB” lub „Motherboard” (tł. płyta główna). Praktyka ta stosowana
jest często przez wykonawców składających oferty w sytuacji, gdy Zamawiający wymaga
podania modelu płyty głównej w ofercie, a producent takiego oznaczenia nie stosuje.
Uwzględniając powyższe należy wskazać, że nazwą modelu płyty głównej, jaka mogła i
powinna zostać podana w treści formularza porównawczego, poza wskazaniem wymaganych
przez Zamawiającego jej parametrów, jest „LENOVO ThinkCentre M920z Motherboard”.
Odwołujący podnosi w tym miejscu, iż uczynił zadość wymaganiu Zamawiającego podania
parametrów płyty głównej, co w zestawieniu z zaoferowanym modelem komputera
jednoznacznie identyfikuje model płyty głównej i pozwala na stwierdzenie jej zgodności z
wymaganiami OPZ.
Odwołujący podnosił także, że opisane powyżej okoliczności związane z
producentem i modelem płyty głównej stosowanej w komputerach LENOVO ThinkCentre
M920z są znane Zamawiającemu, co potwierdził on zresztą w swoim piśmie o odrzuceniu
oferty Odwołującego. Dowolne, jednakże było ustalenie Zamawiającego, iż „nie jest w stanie
wykazać jednoznacznie i niewątpliwie, że na rynku nie występują inne modele płyty głównych,
niż model zweryfikowany na podstawie powołanej strony internetowej”. Należy zatem
powtórzyć, że dla zaoferowanego modelu komputera nie występują na rynku inne modele płyty
głównej. W odniesieniu do uzasadnienia odrzucenia oferty Odwołującego zawartego w pkt II
pisma Zamawiającego z dnia 28 października 2019 r., Odwołujący stwierdził, że uzasadnienie
to nie kreuje odmiennej podstawy faktycznej odrzucenia oferty niż wskazane w pkt I ww. pisma,
ale stanowi uzupełnienie tej argumentacji. Odnosząc się do ww. argumentacji Odwołujący
podkreślił, że testom według normy Energy Star poddany był model zaoferowanego komputera
tj. LENOVO ThinkCentre M920z zbudowany na platformie opartej na tej samej co zaoferowana
płycie głównej. Dowolne jest ustalenie Zamawiającego, że w testowaniu zaoferowanego
m
odelu komputera mogły być zastosowane różne płyty główne. Dodatkowo należy wskazać,
że podanie modelu płyty głównej nie ma żadnego znaczenia dla ustalenia czy testy Energy
Star zostały wykonane na tej samej płycie. Model płyty głównej nie jest bowiem wskazany w
opublikowanych wynikach testów. Należy również dodać, że Zamawiający dowolnie ustalił, iż
oznaczenia „10S6” oraz „10S7” stanowią różne platformy. Platforma jest jedna, a ww.
oznaczenia oznaczają jedynie rynek, na jaki jest dana konfiguracja przeznaczona. „10S6” jest
przeznaczona na rynek konsumencki (sklepy, sprzedaż gotowych konfiguracji), a „10S7”
przeznaczona jest na rynek korporacyjny. Model LENOVO ThinkCentre M920z to zawsze ten
sam komputer, oparty na tej samej jednej platformie (obudowa/płyta główna).
Odwołujący z ostrożności podniósł, iż w okolicznościach faktycznych, jeżeli
Zamawiający nie miał wystarczającej wiedzy jak poprawić ofertę Odwołującego, to winien był
skorzystać z dyspozycji art. 87 ust. 1 Pzp i wezwać Odwołującego do udzielenia wyjaśnień.
Skierowanie takiego wezwania jest obowiązkiem Zamawiającego, w sytuacji, gdy nie ma on
pewności co do treści oferty, w tym jej zgodności z SIWZ. Jak wynika z uzasadnienia
faktycznego odrzucenia oferty Odwołującego Zamawiający mógł co najwyżej nie mieć takiej
pewności, a tym samym ustalenie niezgodności oferty z SIWZ, w tym ustalenie braku
możliwości poprawienia tej oferty, odbyło się w oparciu o dowolne, nierzetelne ustalenie
Zamawiającego.
Uzasadniając zarzut dotyczący naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 3) Pzp wskazał, że zgodnie
z tym przepisem Zamawiający winien był przekazać Odwołującemu uzasadnienie faktycznego
odrzucenia jego oferty. Odrzucenie oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) Pzp winno z kolei
zawierać uzasadnienie faktyczne braku możliwości zastosowania art. 87 ust. 2 pkt 3) Pzp tj.
poprawienia oferty na tej podstawie. W piśmie otrzymanym od Zamawiającego zabrakło
informacji w tym zakresie, co uzasadnia sformułowany zarzut.
Ustalenie, że odrzucenie oferty Odwołującego było bezzasadne oznacza
równocześnie, że unieważnienie postępowania dokonane zostało z naruszeniem art 93 ust. 1
pkt 1 Pzp.
W odpowiedzi na odwołanie z dnia 18 listopada 2019r. Zamawiający wniósł o jego
oddalenie w całości. Wskazał, że Koncept w złożonym wraz z ofertą formularzu
porównawczym nie wskazał (wbrew wymogom wynikającym z treści tego Formularza),
producenta i modelu zaoferowanej płyty głównej. Odwołujący poprzestał jedynie na
przytoczeniu opisu parametrów technicznych płyty głównej, jakie zostały wyspecyfikowane
przez Zamawiającego w kolumnie nr 3 tabeli. Tym samym, Koncept nie podał w sposób
jednoznaczny, co stanowi przedmiot jego oferty.
Zamawiający nie zgodził się z Odwołującym nr 2, że wskazany brak w jego ofercie
powinien podlegać poprawieniu w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp lub wyjaśnieniu zgodnie z art.
87 ust. 1 Pzp.
Brak w ofercie Odwołującego informacji umożliwiającej dokonanie
jednoznacznej identyfikacji oferowanej płyty głównej (poprzez wskazanie jej producenta i
modelu), skutecznie uniemożliwił Zamawiającemu jej rozpoznanie, a tym samym niemożliwe
było dokonanie jakiegokolwiek badania i oceny zgodności z postawionymi wymaganiami.
Wskazał, że co prawda dyspozycja art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp daje Zamawiającemu możliwość
poprawienia w ofercie innych, n
iż oczywiste omyłek, polegających na niezgodności oferty z
SIWZ, jednak z zastrzeżeniem, że nie może to spowodować istotnych zmian w treści oferty.
Ponadto omyłki, o których mowa w tym przepisie, co do zasady winny mieć taki charakter, by
czynności ich poprawy mógł dokonać Zamawiający bez udziału Wykonawcy (w ofercie
Odwołującego brak było jakichkolwiek dokumentów, na podstawie których Zamawiający
mógłby ustalić producenta i model zaoferowanej płyty głównej). Porozumiewanie się
Zamawiającego i wykonawcy w tym zakresie również stanowiłoby niedozwolone negocjacje
dotyczące treści oferty, a w konsekwencji nawet zmianę treści oferty. Wobec powyższego
Zamawiający stwierdził, że brak danych identyfikujących producenta i model płyty głównej,
stanowi błąd w treści oferty Odwołującego niemożliwy do poprawienia na podstawie art. 87
ust. 2 pkt 3 Pzp
, ale i nie podlegający wyjaśnieniu zgodnie z art. 87 ust, 1 Pzp, co skutkowało
odrzuceniem oferty tego wykonawcy
. W opinii Zamawiającego nie znajduje również żadnego
potwier
dzenia deklaracja Odwołującego, zgodnie z którą w zaoferowanym modelu komputera
LENOVO ThinkCentre M920z 10S7CTO
1WW, występuje tylko jeden model płyty głównej,
wyprodukowanej przez producenta komputera, tj. LENOVO ThinkCentre M920z Motherboard.
Odwołujący na powyższą okoliczność, zgodnie z ciężarem dowodu i art. 6 k.c., nie przedstawił
żadnych dowodów, ale także nie potwierdził, że ww. model płyty posiada wszystkie wymagane
przez Zamawiającego parametry techniczne, wynikające z Formularza porównawczego. Nie
jest obowiązkiem Zamawiającego poszukiwanie informacji niezawartych w ofercie, czy
niewyrażonych w załączonych do niej dokumentach przez wykonawcę, celem sanowania
braków, czy omyłek popełnionych przez wykonawcę. Zamawiający chcąc jednak zweryfikować
zarz
uty odwołania podnosi, że zgodnie z informacją zamieszczoną na oficjalnej stronie
producenta LENOVO (czyli sprzętu zaoferowanego przez Odwołującego), do przedmiotowego
komputera producent dedykuje jako kompatybilne aż 8 płyt głównych. W ocenie
Zamawiającego, oznacza to brak możliwości wskazania i zidentyfikowania w sposób
jednoznaczny przedmiotu oferty Odwołującego.
Jednocześnie Zamawiający zastrzegł, że nie był zobligowany do weryfikacji
parametrów każdej z 8 płyt, celem ustalenia, która z nich odpowiada wszystkim wymaganiom
SI
WZ, a na podstawie powszechnie dostępnych źródeł, nie był w stanie sprawdzić, jakimi
parametrami cechuje się każda z tych
Warto również zwrócić uwagę, że z informacji zamieszczonej na stronie producenta
LENOVO wynika, iż do przedmiotowego komputera, jako możliwe do zastosowania, są
wskazane płyty główne opisane poprzez podanie ich numerów seryjnych, nie zaś określone
ogólnie jako Motherboard, jak twierdzi Odwołujący.
W konsekwencji brak podania modelu i producenta w ofercie Konceptu
płyty głównej
spowodował, że Zamawiający nie był w stanie zbadać, czy zaoferowany przez Odwołującego
komputer, wyposażony w opisaną płytę główną, spełniał wymagania SIWZ.
Jednocześnie Zamawiający podkreślił, że w SIWZ wymagał zgodności minimum płyty
głównej, zasilacza oraz wyświetlacza z opublikowanym modelem komputera, w tym przypadku
testowanym na stronie energystar.gov. Oznacza to, że Zamawiający wymagał, aby w
testowanym komputerze były zgodne te trzy elementy - przy czym Wykonawcy nie mieli
obowiązku podawania w ofercie producenta i modelu zasilacza oraz wyświetlacza, zatem
jedynym elementem dającym podstawę do weryfikacji tego wymagania było właśnie
wskazanie producenta i modelu płyty głównej. Wobec braku w ofercie Odwołującego tych
informacji, niemożliwa była ocena oferty Wykonawcy w ramach pozacenowych kryteriów
oceny ofert, bowiem Zamawiający nie miał wiedzy, jaka konkretna konfiguracja sprzętu
podlegała testom i opisanym scenariuszom. Tym samym, nie było możliwe jednoznaczne
określenie należnej Wykonawcy punktacji w ramach tego kryterium.
W piśmie procesowym z dnia 20 listopada 2019r. Odwołujący Koncept podniósł, iż w
zaoferowanym przez niego modelu komputera stacjonarnego typ All in One tj. LENOVO
(producent), ThinkCentre M920z (model), 10S7CTO1WW (
nr katalogowy), występuje tylko
jeden model płyty głównej, którego producentem jest producent komputera. Całkowicie
dowolne jest zatem ustalenie Zamawiającego zawarte w uzasadnieniu odrzucenia oferty
Odwołującego, iż „nie jest w stanie wykazać jednoznacznie i niewątpliwie, że na rynku nie
występują inne modele płyt głównych, niż model zweryfikowany na podstawie powołanej
strony internetowej”. Okoliczność powyższa oznacza, że składając ofertę w postępowaniu,
której przedmiotem był precyzyjnie oznaczony model komputera, Odwołujący nie miał żadnej
możliwości wyboru modelu płyty głównej jaka mogłaby zostać zaoferowana Zamawiającemu.
Podkreślił, że ten sam (jedyny) model płyty głównej występuje we wszystkich komputerach
LENOVO ThinkCentre M920z, bez względu na ich konfigurację. Powyższe oznacza, że
wpisanie przez Odwołującego w ofercie nazwy producenta i modelu płyty głównej, który to
brak został zauważony przez Zamawiającego, w żaden sposób nie zmieniłoby pierwotnej
treści tej oferty. Od samego początku przedmiotem oferty był komputer oparty o ten sam model
płyty głównej. Podanie nazwy modelu oraz producenta płyty głównej dla ww. modelu
komputera miało znaczenie wyłącznie formalne, a nie merytoryczne, a brak informacji w tym
zakresie nie oznaczał jakiejkolwiek niejednoznaczności oferty. Okoliczność ta potwierdza, że
dopisanie brakujących informacji nie stanowiłoby istotnej zmiany treści oferty. Odwołujący
potwierdził okoliczność samodzielnie ustaloną przez Zamawiającego, że producentem
oferowanej płyty głównej, instalowanej w zaoferowanym modelu komputera jest firma
LENOVO tj. równocześnie producent tego komputera. Należy wyjaśnić, że płyta ta, jak
wszystkie płyty główne stosowane w produkcji komputerów LENOVO, nie posiada własnych
nazw/określeń modelu, a produkt ten jest identyfikowany poprzez swoje parametry oraz
wskazanie do jakiego modelu komputera jest przeznaczony. W przypadku tego typu
produktów, analogicznie jak ma to miejsce w przypadku komputerów HP, w tym modelu
zaoferowanego w postępowaniu przez konkurencyjne w stosunku do Maxto, nazwy modeli
płyty głównej podawane są przez wykonawców składających ofertę i składają się one z nazwy
modelu komputera, w którym płyta jest instalowana z dopiskiem „MB” lub „Motherboard” (tł.
płyta główna). Praktyka ta stosowana jest często przez wykonawców składających oferty w
sytuacji, gdy Zamawiający wymaga podania modelu płyty głównej w ofercie, a producent
takiego oznaczenia nie stosuje.
Dodał, że jak wynika z oferty jego oferty, podał on dla płyty głównej w kolumnie 4
formu
larza porównawczego parametry zaoferowanej płyty głównej. Omyłkowe podanie
wyłącznie tych parametrów, a nie jak dodatkowo wymagał Zamawiający nazwy producenta i
modelu płyty głównej, było m.in. spowodowane opisaną powyżej okolicznością, o charakterze
obiek
tywnym, iż w zasadzie producent nie podaje własnych oznaczeń tego komponentu
komputera.
Uwzględniając więc powyższe należy podnieść, że nazwą modelu płyty głównej,
jaka mogła i powinna była zostać podana w treści formularza porównawczego, jest „LENOVO
Thin
kCentre M920z Motherboard”. Podanie w ofercie parametrów płyty głównej, w zestawieniu
z zaoferowanym modelem komputera, jednoznacznie identyfikowało model płyty głównej i
pozwalało na stwierdzenie jej zgodności z wymaganiami OPZ, w tym w zakresie wymagań
d
otyczących Energy Star.
W odniesieniu do argumentacji Zamawiającego dotyczącej Energy Star, której celem,
jak domyśla się Odwołujący, jest wykazanie istotności wymogu podania nazwy producenta i
modelu płyty głównej w kontekście oceny, czy zaoferowany model komputera spełnia
wymagania tej normy,
wskazał, że jak zostało wykazane powyżej, w zaoferowanym modelu
komputera tj. LENOVO ThinkCentre M920z, niezależnie od jego konfiguracji, zawsze
instalowany jest jeden i ten sam model płyty głównej. Sama ta okoliczność oznacza, że
niezależnie od metody testowania ww. modelu komputera według Energy Star, wyniki ze
strony Energy Star na które powołuje się Zamawiający, są reprezentatywne dla
zaoferowanego modelu.
W konsekwencji Odwołujący nr 2 stwierdził, iż testom według normy
Energy Star poddany był model zaoferowanego komputera tj. LENOVO ThinkCentre M920z
zbudowany na tej samej, dostępnej dla wszystkich konfiguracji platformie (obudowa + płyta
główna). W związku z czym uwzględniając powyższe, dowolne było ustalenie Zamawiającego,
że w testowaniu zaoferowanego modelu komputera mogły być zastosowane różne platformy,
a tym różne płyty główne. Dodatkowo powtórzył, że uzyskanie wiedzy na temat nazwy
producenta oraz modelu płyty głównej zastosowanej w zaoferowanym modelu komputera nie
ma żadnego znaczenia dla ustalenia czy wymagania dotyczące Energy Star zostały spełnione.
Model płyty głównej, jak również jej parametry w ogóle nie jest bowiem wskazany w
opublikowanych wynikach testów. Zatem gdyby Odwołujący od razu podał nazwę modelu płyty
głównej to okoliczność ta nie miałaby żadnego wpływu na ocenę spełnienia wymagań
dotyczących Energy Star.
Podkreślił ponadto, że Zamawiający dowolnie ustalił, iż oznaczenia „10S6” oraz „10S7”
dotyczące zaoferowanego modelu komputera identyfikują różne platformy (według
Zamawiającego, rodziny komputerów według terminologii Energy Star) tego modelu. Ponadto,
że w przypadku modelu LENOVO ThinkCentre M920z, dla którego istnieje tylko jedna
platforma (obudowa/płyta główna), istnieje jeden scenariusz testowania komputerów, a nie jak
dowolnie przyjął Zamawiający dwa. Badana jest rodzina produktów, a w jej ramach kilka
próbek należących do poszczególnych kategorii. Wymaga podkreślenia, że wszystkie te
próbki, w ramach rodziny, oparte są na tej samej platformie (obudowa/płyta główna). Gdyby
dla zaoferowanego modelu komputera występowały różne modele płyt głównych to nie
mielibyśmy do czynienia z jednym a z kilkoma dokumentami z badań Energy Star dla modelu
komputera.
Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniając dokumentację z przedmiotowego
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, jak również oświadczenia, dowody
i stanowiska stron oraz uczestników postępowania złożone w trakcie rozprawy, ustaliła
i zważyła, co następuje:
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek
ustawowych skutkujących odrzuceniem odwołań, wynikających z art. 189 ust. 2 Pzp.
Następnie Izba ustaliła, że Odwołujący spełniają określone w art. 179 ust. 1 Pzp
przesłanki korzystania ze środków ochrony prawnej, tj. mają interes w uzyskaniu zamówienia,
a zarzucane naruszenie przez Zamawiającego przepisów Pzp może spowodować poniesienie
przez nich szkody, polegającej na nieuzyskaniu zamówienia.
Izba dopuściła do udziału w postępowaniu wykonawców: "KONCEPT" Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o
sygn. akt: KIO 2259/19 po stronie Zamawiającego oraz wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia MAXTO ITS Sp. z o.o. Sp.k., SUNTAR Sp. z o.o., ul. Willowa 87,
085 Modlniczka zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o
sygn. akt: KIO 2264/19 po stronie Zamawiającego.
KIO 2259/19
Izba ustaliła:
I.
Zgodnie z Formularzem porównawczym stanowiącym załącznik nr 7 do SIWZ
wykonawcy zobowiązani byli wypełnić następujące kolumny ww. formularza:
L.p.
Nazwa
komponentu
Wymagane parametry techniczne (minimalne)
Parametry
techniczne
oferowanego sprzętu [Wypełnia
Wykonawca w formie opisu w
odniesieniu
do
wymagań
Zamawiającego o opisanych w
kolumnie 3]
Pamięć
RAM o pojemności minimum 8 GB SODIMM z
możliwością rozbudowy do minimum 32 GB. Co
najmniej jeden bank pamięci wolny.
(nagrywarka DVD wbudowana w
obudowę/wbudowana w stopę)
niepotrzebne skreślić
Złącza
zintegrowane
z obudową
Minimum 4 porty USB z czego:
- minimum dwa porty w standardzie minimum USB
3.0 (3.1 Gen1) typu A,
(wskazać ilość portów USB typu A)
minimum jeden port typu A umożliwiający
ładowanie urządzeń przy wyłączonym komputerze.
1 x RJ-45 Gigabit Ethernet (wsparcie dla WoL oraz
PXE 2.1)
1 x złącze cyfrowe graficzne wyjściowe
1 x gniazdo słuchawkowe i 1 x gniazdo
mikrofonowe
lub złącze współdzielone typu combo
Płyta główna
wyposażona w złącza i elementy wewnętrzne
zintegrowane z płytą główną minimum:
1 x Karta dźwiękowa,
2 x SODIMM,
1 x TPM 2.0,
1 x złącze dysku obsługujące prędkości odczytu i
zapisu z pkt. 3
(wskazać producenta i model płyty
głównej),
Zasilanie
Wbudowany w obudowę, pracujący w sieci 230V
50/60Hz prądu zmiennego o sprawności minimum
90% przy 50% obciążeniu.
(wskazać sprawność zasilacza)
Dodatkowe
wymagania
Klawiatura USB w układzie QWERTY US. Na
klawiszach laserowe nadruki odporne na ścieranie.
Wydzielona sekcja klawiszy numerycznych.
(wskazać producenta i model
klawiatury)
(wskazać producenta i model
myszy)
II.
W dniu 28 października 2019r. Zamawiający odrzucił ofertę Maxto wskazując:
„Zamawiający w Specyfikacji istotnych warunków zamówienia - Załącznik Nr 7 Formularz
porównawczy — Komputer stacjonarny typu All in One:
- w Lp. 3 -
Pamięć - opisał minimalne wymagania: „RAM o pojemności minimum 8 GB
SODIMM z możliwością rozbudowy do minimum 32 GB. Co najmniej jeden bank pamięci
wolny. Dysk SSD o prędkości zapisu minimum 1GB/s i prędkości odczytu minimum 2GB/s.
Na
grywarka DVD wbudowana w obudowę. Zamawiający dopuszcza rozwiązanie, w którym
nagrywarka DVD jest wbudowana w podstawę obudowy ". W kolumnie „Parametry techniczne
oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca w formie opisu jak w kolumnie 3], dotyczącej Lp.
3 Wy
konawca wpisał (nagrywarka DVD wbudowana w obudowę) niepotrzebne skreślić".
Wykonawca nie zamieścił więc we wskazanym polu informacji w zakresie RAM i Dysku SSD,
czego wymagał Zamawiający. Nazwa kolumny: „Parametry techniczne oferowanego sprzętu
[Wypełnia Wykonawca w formie opisu jak w kolumnie 3], jednoznacznie wskazuje na
obowiązek odniesienia się do wszystkich paramentów technicznych odnoszących się do
wymagań zawartych w kolumnie 3,
- w Lp. 4 -
Złącza zintegrowane z obudową - opisał minimalne wymagania: „Minimum
4 porty USB z czego: - minimum dwa porty w standardzie minimum USB 3.0 (3.1 Gen1) typu
A, -
minimum jeden port typu A umożliwiający ładowanie urządzeń przy wyłączonym
komputerze. 1x RJ-45 Gigabit Ethernet (wsparcie dla WoL oraz PXE 2.1), 1
x złącze cyfrowe
graficzne wyjściowe, 1 x gniazdo słuchawkowe i 1 x gniazdo mikrofonowe lub złącze
współdzielone typu combo.
W kolumnie „Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca w
formie opisu jak w kolumnie 3], Wykonawca wpisał: „6 portów USB typu A (wskazać ilość
portów USB typu A)”, co oznacza, że nie wypełnił obowiązku odniesienia się do wszystkich
paramentów technicznych odnoszących się do wymagań zawartych w kolumnie 3,
- w Lp. 5 -
Płyta główna - opisał minimalne wymagania: Wyposażona w złącza i
elementy wewnętrzne zintegrowane z płytą główną minimum: 1 x Karta dźwiękowa, 2 x
SODIMM, 1 x TPM 2.0, 1
x złącze dysku obsługujące prędkości odczytu i zapisu z pkt. 3”. W
kolumnie „Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca w formie opisu
jak w kolumnie 3]
, Wykonawca wpisał: „HP EliteOne 800 G5 MB (wskazać producenta i model
płyty głównej) co oznacza, że nie wypełnił obowiązku odniesienia się do wszystkich
paramentów technicznych odnoszących się do wymagań zawartych w kolumnie 2,
- w Lp. 6 Zasilanie -
opisał minimalne wymagania: „Wbudowany w obudowę, pracujący
w sieci 230V 50/60Hz prądu zmiennego o sprawności minimum 90% przy 50% obciążeniu”.
W kolumnie
Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca w formie opisu
jak w kolumnie 3], Wykonawca wpisał: „90%przy 50% obciążeniu (wskazać sprawność
zasilacza)
” co oznacza, że nie wypełnił obowiązku odniesienia się do wszystkich paramentów
technicznych odnoszących się do wymagań zawartych w kolumnie 3,
- w Lp. 8 - Dodatkowe wymagania -
opisał minimalne wymagania: „Klawiatura USB w
układzie QWERTY US. Na klawiszach laserowe nadruki odporne na ścieranie. Wydzielona
sekcja klawiszy numerycznych. Mysz optyczna USB z dwoma klawiszami oraz rolką.
Dołączone przewód lub przewody ze złączami graficznymi cyfrowymi zgodnymi z
zaoferowanym komputerem o długości minimum 1,8 m. Czujnik otwarcia obudowy.
Wbudowane w obudowę dwa głośniki i zestaw dwóch mikrofonów. Wbudowana w obudowę
kamera o rozdzielczości 2 MP (FullHD) z wbudowanym mechanizmem umożliwiającym
zakrycie obiektywu. Wymagana publikacja zaoferowanego komputera na stronie
https://www.energystar.gov/lub https://ec.europa.eu/energy/en/energy-star
”. W kolumnie
„Parametry techniczne oferowanego sprzętu [Wypełnia Wykonawca w formie opisu jak w
kolumnie 3], Wykonawca wpisał: „HP Business Lilm Keyboard (wskazać producenta i model
klawiatury, HP USB lotical Mouse (wskazać producenta i model myszy. Typowe zużycie
energii: 109,3 kWh według https://www.energystar.gov (wskazać typowe zużycie energii
elektrycznej i stronę na której jest opublikowany)", co oznacza, że nie wypełnił obowiązku
odniesienia się do wszystkich paramentów technicznych odnoszących się do wymagań
zawartych w kolumnie 3.
Zamawiający nie jest w stanie ustalić powyższych danych technicznych również na
podstawie załączonego do oferty oświadczenia producenta — HP Inc. Polska Sp. z o.o., ul.
Szturmowa 2A, 02-
678 Warszawa, gdyż oświadczenie to swoją treścią odpowiada treści
Załącznika Nr 7 do SIWZ.
Zamieszczone przez Zamawiającego w kolumnie 3 - Parametry techniczne
oferowanego sprz
ętu [Wypełnia Wykonawca w formie opisu jak w kolumnie 3] — wymagania
dodatkowe dotyczące opisu wpisane kursywą w obrębie nawiasów stanowiły jedynie
uszczegółowienie przywołanego wyżej opisu kolumny 4, co oznaczało w sposób
jednoznaczny, że Wykonawca powinien opisać parametry techniczne oferowanego sprzętu w
formie opisu odnoszącego się do parametrów wskazanych przez Zamawiającego w kolumnie
3 ze szczególnym uwzględnieniem tych dodatkowych zamieszczonych kursywą w konkretnych
wierszach kolumny 4.
Zgodnie z z
apisami SIWZ (vide: Rozdział X SIWZ — pkt. 10.9.), ofertę stanowią:
Formularz ofertowy sporządzony według wzoru stanowiącego Załącznik nr 6 do
SIWZ, Formularz porównawczy sporządzony według wzoru stanowiącego Załącznik nr 7 do
SIWZ, dokumenty potrzebne do dokonania oceny oferty w kryteriach poza cenowych w
postaci kart katalogowych, specyfikacji technicznych urządzeń lub innych dokumentów
producenta lub autoryzowanego przedstawiciela na Polskę, potwierdzające spełnianie przez
oferowane urządzenia wymogów określonych w Załączniku Nr 1 i 7 do SIWZ, tym samym,
brak jakiegokolwiek elementu wymaganego w ww. dokumentach stanowi niezgodność treści
oferty ze Specyfikacją istotnych warunków zamówienia, która stanowi podstawę odrzucenia
oferty - art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Mając powyższe okoliczności na uwadze Zamawiający odrzucił ofertę Nr 2858Zp
2130204/19 Wykonawcy - Konsorcjum firm: Maxto ITS Sp. z o.o. Sp.k. ul. Willowa 87, 32-085
Modlniczka i SUNTAR Sp. z o.o. ul. Boya
Żeleńskiego 5b, 33-100 Tarnów, na podstawie art.
89 ust. 1
pkt 2 ustawy, który stanowi, że Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest
niezgodna z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Jednocześnie treść oferty
— precyzująca świadczenie Wykonawcy - nie podlega we wskazanym zakresie uzupełnieniu
bądź innym działaniom Zamawiającego.”.
Izba zważyła:
Odwołanie KIO 2259/19 nie zasługiwało na uwzględnienie.
Kwestią sporną wymagającą rozstrzygnięcia w sprawie była okoliczność, czy w oparciu
o treść formularza porównawczego konieczne było uzupełnienie kolumny 4 poprzez
wypełnienie jej przez wykonawcę w formie opisu w odniesieniu do wymagań Zamawiającego
o opisanych w kolumnie 3 oraz podanie dodatkowych informacji podanych w nawiasach
– jak
twierdzi Zamawiający, czy też wystarczające i zgodne z SIWZ było podanie tylko informacji
zawartych w nawiasach w ww. pozycjach.
Izba uwzględniając treść formularza porównawczego, tj. kolumny nr 3 oraz kolumny 4
i wynikającego z niej wymogu, aby wykonawcy w kolumnie 4 wypełnili w formie opisu w
odniesieniu do wymag
ań Zamawiającego opisanych w kolumnie 3, w których Zamawiający
podał minimalne wymogi techniczne oferowanego komputera stwierdziła, że nie sposób
podzielić poglądu Odwołującego Maxto, że wprowadzenie przez Zamawiającego dodatkowych
opisów w pozycjach 3, 4, 5, 6 i 8 wyłączało obowiązek wykonawcy do podania informacji
wskazanych w kolumnie 3 „wymogi formalne”. Izba w składzie orzekającym podziela
stanowisko Zamawiającego odnośnie charakteru dopisanych w poszczególnych pozycjach
wymagań, które należało podać w kolumnie 4, że stanowiły one uszczegółowienie informacji
zawartych w kolumnie nr 3. Tym samym p
rawidłowy sposób wypełnienia Formularza
porównawczego powinien uwzględniać zarówno wymogi zawarte nad kolumną 4, jak również
informacje wskazane w poszczególnych pozycjach kolumny 4 formularza porównawczego.
Powyższe, w ocenie Izby, wynikało z treści SIWZ - konstrukcji Formularza
porównawczego i nie stanowiło subiektywnej interpretacji Zamawiającego, przeprowadzonej
wyłącznie na etapie badania ofert. Niewątpliwie natomiast, Odwołujący w poz. 3, 4, 5, 6, 8
złożonego wraz z ofertą Formularza porównawczego, nie podał w formie opisu żadnego z
minimalnych i wymaganych parametrów oferowanego komponentu, lecz poprzestał jedynie na
wskazaniu dodatkowo żądanych przez Zamawiającego informacji, składając oświadczenie
wyłącznie, co do np. właściwości nagrywarki DVD [poz. 3 tabeli] lub producenta i modelu
oferowanej płyty głównej [poz. 5 tabeli]. Taki sposób wypełnienia dokumentu, składającego się
na treść oferty, uniemożliwił Zamawiającemu zbadanie oferty Maxto, czy oferowany sprzęt
spełnia wymogi określone w SIWZ. Odnosząc się do przedłożonych dowodów, z których
wynikało, że w innym postępowaniu Zamawiający przy analogicznie sporządzonym formularzu
porównawczym i wypełnionym przez wykonawcę jak w niniejszym postępowaniu stwierdziła,
że okoliczność ta nie ma wpływu na sposób oceny ofert w zakresie ich zgodności z SIWZ.
Izba uznała ponadto, że próba wyjaśniania przez Zamawiającego czy też uzupełnienia
treści oferty Odwołującego w brakującym zakresie stanowiłoby naruszenie art. 87 ust. 1.
Podkreślić należy, że przepis art. 87 ust. 1 Pzp uniemożliwia uzupełnianie oferty o treści
których zabrakło w ofercie, a dotyczących parametrów technicznych oferowanych
komponentów.
Odnosząc się natomiast do zarzutu ewentualnego dotyczącego zaniechania
odrzucenia oferty Konceptu w sytuacji, gdy była ona sporządzona w pozycjach 1, 7 i 9 w
sposób analogiczny jak oferta Odwołującego to skład orzekający stwierdził po pierwsze, że
Zamawiający nie odrzucił ani oferty Odwołującego nr 1 oraz nr 2 z uwagi na nieprawidłowe ich
wypełnienie wskazując, że informacje wskazane przez wykonawców w tych pozycjach
umożliwiały mu ocenę spełnienia wymagań minimalnych wskazanych w kolumnie nr 3. Tym
samym skład orzekający stwierdził, że skoro obie oferty zostały w tym zakresie uznane przez
Zamawiającego jako odpowiadające wymogom SIWZ to po pierwsze nie sposób uznać, że
naruszył on art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp w tym zakresie, a po drugie, że Zamawiający naruszył
zasady wyrażone w przepisie art. 7 ust. 1 Pzp tj. zasadę zachowania uczciwej konkurencji i
równego traktowania wykonawców.
KIO 2264/19
Izba ustaliła:
Zamawiający odrzucając w dniu 28 października 2019r. ofertę Odwołującego nr 2
wska
zał: „Wykonawca w złożonym wraz z ofertą formularzu porównawczym nie wskazał
(wbrew wymogom SIWZ), producenta i modelu płyty głównej. Również żaden ze złożonych
wraz z ofertą dokumentów nie pozwalał na ustalenie tych danych.
Zamawiający w Specyfikacji istotnych warunków zamówienia - Załącznik Nr 7 -
Formularz porównawczy - Komputer stacjonarny typu All in One, w Lp. 5 - Płyta główna -
wymagał wskazania producenta i modelu płyty głównej, czego Wykonawca nie wykonał.
Wskazane pole w złożonym przez Wykonawcę Formularzu porównawczym zawiera zapis: „1
x Karta dźwiękowa, 2 x SODIMM, 1 x TPM 2.0, 1 x złącze dysku M.2 obsługujące prędkości
odczytu i zapisu z pkt 3 (wskazać producenta i model płyty głównej). Ewidentnie brak jest
wskazania producenta i modelu płyty głównej.
Tymczasem zgodnie z zapisami
SIWZ (vide: Rozdział X SIWZ — pkt. 10.9.), ofertę
stanowią:
Formularz ofertowy sporządzony według wzoru stanowiącego Załącznik nr 6 do
SIWZ, Formularz porównawczy sporządzony według wzoru stanowiącego Załącznik nr 7 do
SIWZ, dokumenty potrzebne do dokonania oceny oferty w kryteriach poza cenowych w
postaci kart katalogowych, specyfikacji technicznych urządzeń lub innych dokumentów
producenta lub autoryzowanego przedstawiciela na Polskę, potwierdzające spełnianie przez
oferowane urządzenia wymogów określonych w Załączniku Nr 1 i 7 do SIWZ, tym samym,
brak jakiegokolwiek elementu wymaganego w ww. dokumentach stanowi niezgodność treści
oferty ze Specyfikacją istotnych warunków zamówienia, która stanowi podstawę odrzucenia
oferty - art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Producent i model płyty głównej zostały ustalone samodzielnie przez Zamawiającego
na podstawie strony https://www.notebookcheck.net/Lenovo-ThinkCentre-M920z-All-in-One-
Desktop-
Review. 410614.0.html Zamawiający ustalając powyższego producenta i model płyty
głównej nie poinformował o tym fakcie Wykonawcy w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy.
Jednocześnie po powtórnej analizie oferty Wykonawcy Zamawiający stwierdził, że nie jest w
stanie wykazać jednoznacznie i niewątpliwie, że na rynku nie występują inne modele płyt
głównych, niż model zweryfikowany na podstawie powołanej strony internetowej.
Zgodnie z zapisami SIWZ -
Rozdział XIV - opis kryteriów, którymi zamawiający będzie
się kierował przy wyborze oferty wraz z podaniem znaczenia tych kryteriów i sposobu oceny
ofert -
pkt 14.1.3., w kryterium typowe roczne zużycie energii elektrycznej - tec (Typical
Electricity Consumption) zaoferowanego modelu komputera Zamawiający dokonał oceny
oferty w oparciu o publikację na stronie www.energystar.gov gdzie badanym parametrem był
TEC of Model (kWh).
Badanie oferty w zakresie kryterium
„TYPOWE ROCZNE ZUŻYCIE ENERGII
ELEKTRYCZNEJ TEC
” nastąpiło w poniższy sposób: Zgodnie z Energy Star -
https://www.energy_star.gov/sites/default/files/ENERGY%20STAR%20Computers%20Final
20Versi on%207.1 %20Specification.pdf, komputery są badane według dwóch scenariuszy:
Testowana jest rodzina produktów, gdzie wspólnym elementem, który nie może
być zmieniony jest płyta główna niezależnie od pozostałych komponentów w tym procesora,
karty graficznej, itd.
Testowane są komputery w kilku lub w każdej z kategorii zdefiniowanej zgodnie
z powyższym dokumentem wówczas nie ma wymogu zgodności żadnego z komponentów.
Z uwagi na fakt, iż w wynikach testów nie ma metody testowania Zamawiający (w
s
posób nieuzasadniony i pomimo stwierdzonych w ofercie Wykonawcy braków), przyjął
bardziej korzystny dla Wykonawców scenariusz testowania wynikający z pkt 1.
Zaoferowany komputer Lenovo M920z występuje w dwóch platformach 10S6 i 10S7.
Skoro
więc
obydwie
platformy
były
przebadane
wg
strony
https://www.energystar.gov/productfinder/product/certified-computers/details/2321079,
Za
mawiający uznał, że produkt ten jest zgodny z wymaganiami Zamawiającego, ponieważ
niezależnie od platformy musi występować jedna płyta główna. Na podstawie tych danych
Zamawiający określił wartość parametru TEC i przyznał ofercie punkty.
Natomiast w przypadku testowania komputerów zgodnie ze scenariuszem nr 2 mogą
wystąpić różne płyty główne, gdyż nie musi w tym przypadku być zachowana zgodność płyty
głównej we wszystkich modelach z rodziny produktu.
Przyjęcie tylko scenariusza nr 1 testowania komputerów, w ocenie Zamawiającego,
stanowiło naruszenie zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania Wykonawców,
wyrażonej w art. 7 ust. 1 ustawy.
Przyjmując scenariusz nr 2 testowania zaoferowanych komputerów, Zamawiający
stwierdził, że nie jest w stanie jednoznacznie wskazać producenta i modelu płyty głównej, tym
samym dokonanie ustaleń w oparciu o stronę https://www.notebookcheck.net/Lenovo-
ThinkCentre-M920z-All-in-OneDesktop-
Review.410614.0.html nie daje więc w tym przypadku
pewności w tym zakresie, dlatego też fakt nie wskazania przez Wykonawcę tych parametrów
nie jest w tych okolicznościach bez znaczenia.
Powyższe wskazuje, że spełnienie minimalnego wymagania w zakresie kryterium
typowe roczne zużycie energii elektrycznej - tec jak i przyznanie punktów winno być oparte na
publikacji na wskazanych przez Zamawiającego stronach www, a w świetle braku podania
informacji o producencie i modelu płyty głównej Zamawiający biorąc pod uwagę również
scenariusz nr 2 testowania komputerów nie powinien uznać, ze publikacja na którą powołuje
się Wykonawca - „KONCEPT” Sp. z o.o., dotyczy właśnie konfiguracji w jakiej zaoferowano
Zamawiającemu komputer. Wykonawca „KONCEPT” Sp. z o.o., nie podał w ofercie
producenta i modelu płyty głównej, wbrew wymaganiom Zamawiającego, co oznacza, że jeżeli
weźmie się pod uwagę obecnie scenariusz nr 2 testowania komputerów, jego oferta może
bazować na innej płycie głównej, niż ta która była przyjęta do badań w Energy Star. Powyższe
przesądza o braku jednoznaczności, co do zaoferowanego przez Wykonawcę przedmiotu
oferty.
Wszyst
kie powyższe ustalenia, w ocenie Zamawiającego jednoznacznie wskazują
wypełnienie się przesłanki określonej w art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, nakazującej
Zamawiającemu odrzucenie oferty Wykonawcy — „KONCEPT” Sp. z o.o., ul. Wodniaków 19,
03-992 Warszawa z uwa
gi na fakt, że jej treść jest niezgodna z treścią SIWZ. Jednocześnie
treść oferty — precyzująca świadczenie Wykonawcy - nie podlega we wskazanym zakresie
uzupełnieniu bądź innym działaniom Zamawiającego.”.
Izba zważyła:
Odwołanie KIO 2264/19 zasługiwało na uwzględnienie.
Zamawiający odrzucając ofertę Odwołującego nr 2 naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp w
zw. z art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Wskazać należy, że obowiązek poprawienia omyłek na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3
Pzp aktualizuje się w przypadku, gdy po pierwsze - oferta nie odpowiada treści SIWZ, po
drugie -
niezgodność ta ma charakter omyłki, po trzecie - poprawienie omyłki nie spowoduje
istotnych zmian w treści oferty (a contrario - możliwe jest wprowadzenie do treści oferty zmian
innych niż istotne). Jednocześnie w świetle art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp omyłka nie musi mieć
charakteru oczywistego, aby możliwa była jej poprawa, ustawodawca bowiem uzależnił
możliwość poprawienia omyłki wyłącznie od stopnia istotności zmiany oferty. Poprawienia w
ofercie wykona
wcy innych omyłek polegających na niezgodności treści oferty z SIWZ nie może
zatem powodować zniekształcenia oświadczenia woli wykonawcy w istotnym zakresie.
Podkreślić należy, że zarówno w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej jak i sądów
powszechnych d
opuszcza się poprawienie treści oferty wykonawcy odnoszącej się
bezpośrednio do jej essentialiae negotii. Dopuszcza się więc możliwość poprawienie samej
ceny czy określenia przedmiotu świadczenia pod warunkiem ograniczenia zakresowego,
ilościowego czy jakościowego tego typu zmian. O tym zaś czy dana zmiana ma charakter
istotny czy nie należy rozstrzygać każdorazowo biorąc pod uwagę wszelkie okoliczności
sprawy.
Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że na tle analizowanego stanu
faktycznego okolicznością bezsporną było to, iż oferta Odwołującego nr 2 jest niezgoda z
SIWZ.
Odwołujący nr 2 w treści Załącznika nr 7 „Formularz porównawczy” w pozycji nr 5
kolumny nr 4 nie zawarł wymagania Zamawiającego dotyczącego wskazania modelu i
producenta płyty głównej. Spór pomiędzy stronami dotyczył możliwości poprawienia owej
niezgodności oferty z SIWZ w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp. Izba uznała, iż ziściły się przesłanki
zastosowania powyższego przepisu.
Po pierwsze Izba podziela stanowisko Odwołującego nr 2, że w treści jego oferty mamy
do czynienia z omyłką. Wskazać należy, że załącznik nr 7 do SIWZ „Formularz porównawczy"
to tabela zawierająca opis minimalnych wymagań technicznych dla oferowanego komputera
typu All in one. Odwołujący nr 2 w przedmiotowym postępowaniu zaoferował Komputer
stacjonarny typu All in One LENOVO, ThinkCentre M920z, nr katalogowy 10S7CTO1WW.
Błąd, na który powoływał się Odwołujący nr 2 dotyczył braku podania nazwy producenta i
modelu wymaganych przez Zamawiającego w pozycji nr 5 „Płyta główna”. Izba dała wiarę
wyjaśnieniom Odwołującego nr 2, że pracownik wypełniający powyższą pozycję z uwagi na
brak nadawania przez producenta sprzętu tj. firmę LENOVO nazwy modelu płytom głównym,
nie wpisał tej pozycji. Powyższe zostało wykazane przez Odwołującego za pomocą dowodu
stanowiącego oświadczenie firmy Lenovo z dnia 28 października 2019r. zgodnie z którym
„Płyty główne stosowane w produkcji komputerów Lenovo (w tym Lenovo ThinkCentre
M920z) nie posiadają własnych nazw/określeń modelu udostępnianych publicznie partnerom
bądź klientom końcowym. Szczegółowe parametry danego komputera (w tym jego płyty
głównej) zawarte są w ogólnodostępnych dokumentach o nazwie Product Specification
Reference”. Tym samym Izba dała wiarę stanowisku Odwołującego nr 2, że w zaoferowanym
przez niego modelu komputera stacjonarnego typ All in One tj. LENOVO (producent),
ThinkCentre M920z (model), 10S7CTO
1WW (nr katalogowy), występuje tylko jeden model
płyty głównej, którego producentem jest producent komputera. Okoliczność powyższa
oznacza, że składając ofertę w postępowaniu, której przedmiotem był precyzyjnie oznaczony
model komputera, Odwołujący nr 2 nie miał żadnej możliwości wyboru modelu płyty głównej
jaka mogłaby zostać zaoferowana Zamawiającemu. Wymaga podkreślenia, że ten sam
(jedyny) model płyty głównej występuje we wszystkich komputerach LENOVO ThinkCentre
M920z, bez względu na ich konfigurację, co w sposób niebudzący wątpliwości potwierdza
oświadczenie Lenovo w piśmie z dnia 28 października 2019r., w którym wskazano, że:
„Komputery ThinkCentre M920z (o numerze katalogowym 10S6, 10S7, w tym konfiguracje
tworzone pod konkretne zamówienie o numerze katalogowym 10S7CTO1WW) budowane są
w oparciu o produkowany przez Lenovo jeden, wspólny dla wszystkich konfiguracji, model
płyty głównej o ustalonych i niezmiennych parametrach (konfiguracji).”
Dalej wskazać należy, że poprawienie powyższej omyłki w ofercie Odwołującego nr 2
nie spowoduje jej istotnej zmiany. Izba uznała bowiem, że wskazanie przez Odwołującego nr
w treści złożonej oferty nazwy i modelu oferowanego sprzętu komputerowego, tj. „LENOVO
ThinkCentre M920z” jednoznacznie identyfikowało model płyty głównej, tj. „LENOVO
ThinkCentre M920z Motherboard” i pozwalało na stwierdzenie jej zgodności z wymaganiami
OPZ, w
tym w zakresie wymagań dotyczących Energy Star. Odwołujący nr 2 wykazał Izbie
podczas postępowania odwoławczego, że producent LENOVO oferuje w sprzedaży
komputery typu All in one
wyłącznie z jedną płytą główną. Izba uznała w powyższym zakresie
za wiarygodn
y dowód w postaci oświadczenia spółki Lenovo Technology B.V. sp. z o.o.
Oddział w Polsce z dnia 28 października 2019 r. W ocenie Izby powyższe oświadczenia
potwierdza, iż zaoferowany komputer posiada tylko jeden rodzaj płyty głównej. Okoliczność, iż
w tre
ści Załącznika nr 7 opisując oferowaną płytę główną pominięto nazwę modelu i
producenta płyty głównej nie może w ocenie Izby skutkować odrzuceniem oferty
Odwołującego nr 2. Przedmiot świadczenia Odwołującego nr 2 został sprecyzowany w sposób
umożliwiający określenie parametrów technicznych oferowanego urządzenia, w tym
parametrów oferowanej płyty głównej. Poprawienie omyłki poprzez uzupełnienie treści
Załącznika nr 7 w sposób opisany w sentencji wyroku nie spowoduje istotnej zmiany treści
oferty, nie spowod
uje zmiany przedmiotu świadczenia, który nadal pozostaje ten sam tj.
komputery LENOVO ThinkCentre M920z z płytą główną LENOVO ThinkCentre M920z
Motherboard
. Nie będzie więc stanowić niedozwolonej istotniej zmiany treści oferty
Odwołującego nr 2.
Podkreślić również należy, że ani Zamawiający ani pozostali Przystępujący nie
wykazali w trakcie rozprawy
, że producent LENOVO oferuje w sprzedaży inne płyty główne
dedykowane dla zaoferowanego w postępowaniu komputera, ani też że wskazywany przez
Odwołującego nr 2 sposób nadawania nazw płytom głównym przez LENOVI jest inny niż
twierdził Odwołujący Koncept. Odnosząc się w tym miejscu do przedłożonego przez
Zamawiającego dowodu stanowiącego wydruk ze strony internetowej LENOVO, to wskazać
należy, że Izba za przekonywujące uznała stanowisko Odwołującego nr 2, że występujące w
systemie serwisowym numery płyt głównych dla danego modelu komputera dotyczą zawsze
tego samego modelu głównej o ustalonych parametrach, różniących się jedynie nieistotnymi
dla użytkownika i niewpływającymi na parametry komputera cechami.
W ocenie Izby poprawienie powyżej omyłki w treści oferty Odwołującego nr 2 przez
Zamawiającego w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp nie będzie prowadzić do jej istotnej zmiany.
Działanie Zamawiającego doprowadzi do odtworzenia oświadczenia woli Odwołującego
Koncept tj. nadania mu pierwotnego sensu i znaczenia, przy czym nie dojdzie do zmiany oferty
w jakimkolwiek zakresie polegającej na zastąpieniu jednego elementu oferowanego
urządzenia innym elementem, ale wyłącznie do dopisania omyłkowo pominiętego przez
Odwołującego nr 2 modelu i nazwy producenta, który wynika ze specyfikacji technicznej
zaoferowanego i wskazanego
w treści oferty komputera.
W konsekwencji
uwzględnienia zarzutu dotyczącego naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 w
zw. z art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp na uwzględnienie zasługiwał zarzut naruszenia art. 93 ust. 1 pkt
1 Pzp, zgodnie z
którym Zamawiający jest zobligowany unieważnić postępowanie o udzielenie
zamówienia, jeżeli nie złożono żadnej oferty niepodlegającej odrzuceniu albo nie wpłynął
żaden wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu od wykonawcy niepodlegającego
wykluczeniu.
Zatem w sytuacji, gdy w postępowaniu została złożona oferta, która nie podlega
odrzuceniu Z
amawiający w sposób nieuprawniony zastosował przepis art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
Pzp oraz § 3 pkt 1 i 2 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze
zm.), stosownie do wyniku postępowania.
Przewodniczący: ……………………………………………