Sygn. akt KIO 3302/22
KIO 3327/22
WYROK
z dnia 5 stycznia 2023 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Maksym Smorczewski
Bartosz Stankiewicz
Ryszard Tetzlaff
Protokolant:
Rafał Komoń
po rozpoznaniu na rozprawie w dniach 23 grudnia 2022 r., 29 grudnia 2022 r. i 3 stycznia
r. w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
12 grudnia 2022 r. przez:
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia CGI Information
Systems
and
Management
Consultants
(Polska)
spółka
z
ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy
oraz CGI Nederland B.V.,
- w
ykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DXC Technology
Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC
Technology Australia Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy
w postępowaniu prowadzonym przez Polskie Sieci Elektroenergetyczne spółka akcyjna
z
siedzibą w Konstancinie - Jeziornej
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DXC
Technology Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC
Technology Australia Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy
zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3302/22 po
stronie zamawiającego oraz
przy udziale
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia CGI
Information Systems and Management Consultants (Polska) spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy
oraz CGI Nederland B.V.
zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego sygn.
akt KIO 3327/22 po stronie zamawiającego
orzeka:
oddala odwołanie w postępowaniu odwoławczym sygn. akt KIO 3302/22,
umarza postępowanie odwoławcze sygn. akt KIO 3327/22 w zakresie zarzutów
naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku z art. 7 ust. 1 i 3 ustawy z dnia 29 stycznia
r. Prawo zamówień publicznych poprzez odrzucenie oferty wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia DXC Technology Polska spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC Technology Australia
Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy „jako oferty, której treść nie
odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minima
lnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-1653” oraz
„jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ w zakresie
zaoferowanego sposobu (zasad)
wykonania zamówienia poprzez niezgodny z SIWZ
termin realizacji Etapu S2/Etapu IX”,
w pozostałym zakresie oddala odwołanie w postępowaniu odwoławczym sygn. akt KIO
kosztami postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3302/22 obciąża wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia CGI Information Systems and
Management Consultants (Polska) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą
w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy oraz CGI Nederland B.V. i:
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł (słownie:
piętnaście tysięcy złotych) uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia CGI Information Systems and Management
Consultants (Polska) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w
Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy oraz CGI Nederland B.V.
tytułem wpisu od odwołania,
zasądza od CGI Information Systems and Management Consultants (Polska)
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech
Republic s.r.o., CGI Suomi Qy oraz CGI Nederland B.V.,na rzecz Polskie Sieci
Elektroenergetyczne spółka akcyjna z siedzibą w Konstancinie - Jeziornej kwotę
600 zł (słownie: trzy tysiące sześćset złotych) stanowiącą koszty postępowania
odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika,
kosztami postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3327/22 obciąża wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DXC Technology Polska spółka
z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC Technology Australia
Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy i:
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł (słownie:
piętnaście tysięcy złotych) uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia DXC Technology Polska spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC Technology Australia Pty. Ltd
oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy tytułem wpisu od odwołania,
zasądza od DXC Technology Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
z
siedzibą w Warszawie, DXC Technology Australia Pty. Ltd oraz NMG spółka
akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy na rzecz Polskie Sieci Elektroenergetyczne
spółka akcyjna z siedzibą w Konstancinie - Jeziornej kwotę 3 600 zł (słownie: trzy
tysiące sześćset złotych) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego
poniesione z
tytułu wynagrodzenia pełnomocnika,
nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz CGI
Information
Systems and Management Consultants (Polska) spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy
oraz CGI Nederland B.V.
kwoty 1 000 zł (tysiąc złotych) uiszczonej tytułem wpisu
w
wysokości przekraczającej wysokość należnego wpisu.
Stosownie do art.
579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok – w terminie
dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: …………………………………
…………………………………
…………………………………
Sygn. akt
KIO 3302/22
KIO 3327/22
UZASADNIENIE
W dniu 12 grudnia 2022 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło
odwołanie wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia CGI Information
Systems and Management Consultants (Polska) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z
siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy oraz CGI Nederland
B.V. (dalej jako „Odwołujący CGI”) w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
prowadzonym przez zamawiającego Polskie Sieci Elektroenergetyczne spółka akcyjna z
siedzibą w Konstancinie - Jeziornej (dalej jako „Zamawiający”) pod nazwą „Opracowanie,
implementacja i wdrożenie Centralnego Systemu Informacji Rynku Energii (CSIRE) wraz
z
usługami wspierającymi Numer referencyjny: 2020/WNP-0242-CEDU-MŻ” (dalej jako
„Postępowanie”)
„od
zaniechania
przez
Zamawiającego
czynności
przyznania
Odwołującemu dodatkowo 14 punktów ze scenariuszy, a co za tym idzie łącznie 50 punktów
ze scenariuszy i
tym samym łącznie 43,14 punktów w Kryterium "Funkcjonalność
oferowanego rozwiązania" (dalej "Kryterium FOR") oraz łącznie 99,14 punktów z wszystkich
kryteriów zgodnie z zasadami określonymi w Rozdziale XXI pkt 2) ppkt 2 Specyfikacji
Istotnych Warunków Zamówienia (dalej "SIWZ"): a) 1 punkt dla scenariusza S99.3 (Lp. 3)
zamiast 0 punktów; b) 1 punkt dla scenariusza S99.6 (Lp.5) zamiast 0 punktów; c) 2 punktów
dla scenariusza S102 (Lp. 9) zamiast 0 punktów; d) 2 punktów dla scenariusza S173 (Lp. 17)
zamiast 0 punktów; e) 1 punktu dla scenariusza S228 (Lp. 19) zamiast 0 punktów; f) 1
punktu dla scenariusza
S630 (Lp. 22) zamiast 0 punktów; g) 2 punktów dla scenariusza
S140 (Lp. 32) zamiast 0 punktów; h) 1 punkt dla scenariusza S43 (Lp. 34) zamiast 0
punktów; i) 1 punktu dla scenariusza S167 (Lp. 35) zamiast 0 punktów; j) 2 punktów dla
scenariusza S358 (Lp. 43
) zamiast 0 punktów; pomimo tego, że Odwołujący przedłożył
Próbkę nr 2 dla powyższych scenariuszy i wykazał spełnianie wymagań określonych dla
Kryterium FOR w celu uzyskania określonej w tym kryterium punktacji”.
Odwołujący CGI zarzucił „naruszenie art. 91 ust 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień publicznych (dalej "ustawa Pzp") poprzez zaniechanie przez
Zamawiającego czynności przyznania Odwołującemu dodatkowo 14 punktów ze
scenariuszy, a co za tym idzie łącznie 50 punktów ze scenariuszy i tym samym łącznie 43,14
punktów w Kryterium FOR oraz łącznie 99,14 punktów z wszystkich kryteriów zgodnie z
zasadami określonymi w Rozdziale XXI pkt 2) ppkt 2 SIWZ: a) 1 punkt dla scenariusza S99.3
(Lp. 3) zamiast 0 punktów; b) 1 punkt dla scenariusza S99.6 (Lp.5) zamiast 0 punktów; c) 2
punktów dla scenariusza S102 (Lp. 9) zamiast 0 punktów; d) 2 punktów dla scenariusza
S173 (Lp. 17) zamiast 0 punktów; e) 1 punktu dla scenariusza S228 (Lp. 19) zamiast 0
punktów; f) 1 punktu dla scenariusza S630 (Lp. 22) zamiast 0 punktów; g) 2 punktów dla
scenariusza S140 (Lp. 32) zamiast 0 punktów; h) 1 punkt dla scenariusza S43 (Lp. 34)
zamiast 0 punktów; i) 1 punktu dla scenariusza S167 (Lp. 35) zamiast 0 punktów; a) 2
punktów dla scenariusza S358 (Lp. 43) zamiast 0 punktów; pomimo tego, że Odwołujący
przedłożył Próbkę nr 2 dla powyższych scenariuszy i wykazał spełnianie wymagań
określonych dla Kryterium FOR w celu uzyskania określonej w tym kryterium punktacji”.
Odwołujący CGI wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie
Zamawiającemu „1) unieważnienie czynności wyboru oferty Odwołującego, jako
najkorzystniejszej; 2) przyznania Odwołującemu dodatkowo 14 punktów ze scenariuszy, a co
za tym idzie łącznie 50 punktów ze scenariuszy i tym samym łącznie 43,14 punktów
w
Kryterium FOR oraz łącznie 99,14 punktów z wszystkich kryteriów zgodnie z zasadami
określonymi w Rozdziale XXI pkt 2) ppkt 2 SIWZ; 3) wybór oferty złożonej przez
Odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej”, a ponadto o „zasądzenie od Zamawiającego
na
rzecz Odwołującego kosztów postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa
procesowego, według norm przewidzianych przepisami prawa”.
Zamawiający wniósł o oddalenie ww. odwołania w całości i obciążenie Odwołującego
CGI „kosztami postępowania, w tym kosztami zastępstwa procesowego”.
Do postępowania odwoławczego prowadzonego w wyniku wniesienia ww. odwołania,
któremu nadano sygn. akt KIO 3302/22 (dalej jako „Odwołanie1”), po stronie Zamawiającego
przystąpili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia DXC Technology
Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC Technology
Australia Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy (dalej jako
„Przystępujący DXC”). Przystępujący DXC wniósł o oddalenie Odwołania1 w całości.
W dniu 12 grudnia 2022 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło
odwołanie wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DXC
Technology Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, DXC
Technology Australia Pty. Ltd oraz NMG spółka akcyjna z siedzibą w Bydgoszczy (dalej jako
„Odwołujący DXC”) w Postępowaniu wobec „czynności Zamawiającego polegających na:
1.1. Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako
niezgodnej z ustawą oraz jako nieważnej na
podstawie odrębnych przepisów ze względu na brak podpisu pod harmonogramem
w
formacie .mpp, podczas gdy dokument ten jest uzupełnialny, a Zamawiający
zaniechał wezwania do jego uzupełnienia − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89
ust. 1 pkt 1) i
8) w związku z art. 26 ust. 3 w związku z art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp oraz
− naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 1) i 8) w związku z art. 10a ust. 5 ustawy Pzp oraz 73 §
1 Kc.
1.2. Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, kt
órej treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-493 oraz
WYMCSIRE-142
5 − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku
art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezen
towany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-545 oraz
WYMCSIRE-
546 − co w efekcie stanowiło naruszenie art.89 ust. 1 pkt 2) w związku art.
7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
1.4. Odrzu
ceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-1454 oraz
WYMCSIRE-
481 − co w efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7
ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-1483 − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że
zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę system, nie spełnia
minimalnych wy
magań Zamawiającego w zakresie wymagań WYMCSIRE-1653 − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
zawiera wymaganych przez Zamawiającego opisów, informacji o oferowanym
przedmiocie zamówienia, których podania Zamawiający wymagał od wykonawców,
tj. informacji wskazanych w Rozdziale XIV pkt 3) f) c
iv 1 b. Części I SIWZ − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
zawiera wymaganych przez Zamawiającego opisów, informacji o oferowanym
przedmiocie zamówienia, których podania Zamawiający wymagał od wykonawców,
tj.
informacji wskazanych w Rozdziale XIV pkt 3) f) c iv 1 a. Części I SIWZ − co w
ef
ekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez skrócenie terminów dokonywania odbiorów przez Zamawiającego
− co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3
ustawy Pzp.
1.10. Odrzuce
niu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez niezgodne z Umową określenie terminu realizacji testów − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez niezgodny z SIWZ termin realizacji Etapu S2/Etapu IX − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez brak pilotażowego uruchomienia CSIRE − co w efekcie stanowiło
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyf
ikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez brak zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE
do 01.07.2024 r., tj. brak prze
widzenia przez Wykonawcę – wynikającego z wymagania
WYMCSIRE-1483
– obowiązku przeprowadzenia instruktaży − co w efekcie stanowiło
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
1.14. Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty,
której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez brak zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE
do 01.07.2024
r., tj. brak wskazania terminów potrzebnych na Pilotażowe uruchomienie
CSIRE − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1
i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez brak zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE
do 01.07.2024
r., tj. skrócenie terminów dokonywania odbiorów przez Zamawiającego
− co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3
ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie
spełnia wymagań SIWZ w zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania
zamówienia poprzez brak zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE
do 01.07.2024
r., tj. niezgodne z Umową określenie terminu realizacji testów − co w
efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Odrzuceniu oferty Konsorcjum DXC ze względu na ocenę Zamawiającego, iż
Konsorcjum DXC „nie będzie w stanie dochować terminu realizacji przedmiotu
zamówienia (tj. uruchomienia produkcyjnego) na dzień 01.07.2024 r.”, co miałoby
stanowić o niezgodności oferty z SIWZ, podczas gdy zarzut ten oparty jest wyłącznie
o
błędną konkluzję Zamawiającego, bez wskazania podstawy faktycznej i prawnej
odrzucenia oferty − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. 1 w związku z art. 92
ust. 1 w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
1.18. Zaniechaniu odrzucenia oferty Konsorcjum CGI w sytuacji, gdy wykonawca ten wbrew
istniejącym w SIWZ postanowieniom (pkt I.11 lit. c) ppkt ii) załącznika nr 2 do części I
SIWZ) nie załączył plików z logami do próbki, co stanowi o niezgodności oferty
Konsorcjum CGI z SIWZ − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2) w
związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Przyznaniu Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S99.4
(pkt
4 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamawiającego − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2) w
związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Przyznaniu Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S99.9
(pkt 8 Formularza ofer
towego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamawiającego − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2) w
związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Przyznaniu Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S152.2
(pkt
37 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytyc
znych Zamawiającego − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2)
w
związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
Przyznaniu Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S152.3
(pkt 38 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniecha
nie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamawiającego − co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2)
w
związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp.
1.23. Przyznaniu Konsorcjum
CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S367
(pkt
44 Formularza ofertowego), podczas gdy scenariusz ten powinien otrzymać 0 pkt.
co w efekcie stanowiło naruszenie art. 89 ust. pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 ustawy
Pzp.”.
Odwołujący DXC wniósł o „uwzględnienie odwołania w całości oraz nakazanie
Zamawiającemu postępowania zgodnego z treścią wniosków zawartych w treści
uzasadnienia”, a ponadto o „zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kosztów
postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa prawnego wg norm przepisanych”.
Zamawiający wniósł o „oddalenie odwołania z uwagi na brak po stronie
Odwołującego legitymacji czynnej do wniesienia odwołania wynikający z nieposiadania
interesu w uzyskaniu zamówienia”, „w przypadku zaś gdyby Izba oddaliła powyższy wniosek”
w odniesieniu do zarzutów wskazanych w pkt 1.6 i 1.11 petitum odwołania uwzględnił
odwołanie, a w odniesieniu do zarzutów wskazanych w pkt 1.1 – 1.5, 1.7 – 1.10, 1.12 – 1.23
petitum odwołania wniósł „o oddalanie odwołania”. Ponadto Zamawiający wniósł o
obciążenie Odwołującego DXC „kosztami postępowania, w tym kosztami zastępstwa
procesowego”.
Do postępowania odwoławczego prowadzonego w wyniku wniesienia ww. odwołania,
któremu nadano sygn. akt KIO 3327/22 (dalej jako „Odwołanie2”), po stronie Zamawiającego
przystąpili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia CGI Information
Systems and Management Consultants (Polska) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
z
siedzibą w Warszawie, CGI IT Czech Republic s.r.o., CGI Suomi Qy oraz CGI Nederland
B.V. (dalej jako „Przystępujący CGI”). Przystępujący CGI wniósł o oddalenie Odwołania2
w
całości, a w piśmie z dnia 22 grudnia 2022 r. oświadczył, że nie wnosi sprzeciwu wobec
uwzględnienia w części zarzutów przedstawionych w tym odwołaniu.
Izba w zakresie mającym istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy ustaliła
i
zważyła, co następuje:
Postępowanie jest postępowaniem o udzielenie zamówienia publicznego na dostawy,
które Zamawiający prowadzi w trybie negocjacji z ogłoszeniem na podstawie przepisów
ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (dalej jako „sPzp”). Wartość
zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8
sPzp. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 18 grudnia 2020 r. w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2020/S 247-614900.
Zgodnie z art. 90 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Przepisy wprowadzające
ustawę - Prawo zamówień publicznych „do postępowań o udzielenie zamówienia, o których
mowa w ustawie uchylanej w art. 89, wszczętych i niezakończonych przed dniem 1 stycznia
2021 r. stosuje się przepisy dotychczasowe”. Stosownie natomiast do art. 92 ust. 2 ww.
ustawy „do postępowań odwoławczych oraz postępowań toczących się wskutek wniesienia
skargi do sądu, o których mowa w ustawie uchylanej w art. 89, wszczętych po dniu 31
grudnia 2020 r., dotyczących postępowań o udzielenie zamówienia wszczętych przed dniem
1 stycznia 2021
r., stosuje się przepisy ustawy, o której mowa w art. 1”. Do Postępowania
znajdowały zatem zastosowanie przepisy sPzp, zaś do postępowań odwoławczych
zainicjowanych wniesieniem Odwołania1 oraz Odwołania2 należało stosować przepisy Pzp.
Izba
oddaliła wnioski o zobowiązanie Zamawiającego do doręczenia pełnej wersji
odwołania i odpowiedzi na odwołanie w postępowaniu odwoławczym sygn. akt KIO 3302/22
oraz
o zobowiązanie Zamawiającego do udostępnienia Przystępującemu CGI pełnej treści
uzasadnienia odrzucenia oferty
Odwołującego DXC oraz pełnej treści odpowiedzi na
odwołanie w postępowaniu odwoławczym sygn. akt KIO 3327/22, uznając, że normy
wynikające z art. 8 ust. 3 sPzp, zgodnie z którym „nie ujawnia się informacji stanowiących
tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji,
jeżeli wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane oraz wykazał, iż
zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa”, jak i z art. 18 ust. 3 Pzp,
stanowiącym, że „nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa
w
rozumieniu przepisów ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji (Dz.U. z 2022 r. poz. 1233), jeżeli wykonawca, wraz z przekazaniem takich
informacji, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane oraz wykazał, że zastrzeżone
informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa” znajdują zastosowanie również
w
postępowaniu odwoławczym. W przeciwnym razie, gdyby uznać, że w postępowaniu
odwoławczym istnieje obowiązek ujawnienia informacji, o których mowa w tych przepisach,
a
których wcześniej nie ujawniano w trakcie postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego, ochrona tych informacji
w trakcie postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego
byłaby iluzoryczna, a ww. przepisy w istocie bezskuteczne, gdyż z chwilą
złożenia odwołania ochrona tych informacji przed ujawnieniem przestawałaby działać.
Postępowanie odwoławcze sygn. akt KIO 3302/22
Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z określonych w art. 528 Pzp przesłanek
skutkujących odrzuceniem Odwołania1. W ocenie Izby Odwołującemu CGI nie przysługiwało
prawo do skorzystania ze środka ochrony prawnej w świetle art. 505 ust. 1 Pzp, zgodnie
z
którym „środki ochrony prawnej określone w niniejszym dziale przysługują wykonawcy,
uczestnikowi konkursu oraz innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu
zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku
naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy”. O ile niewątpliwie Odwołujący CGI ma
interes w uzyskaniu zamówienia, to brak jest podstaw do przyjęcia, że w wyniku naruszenia
przez Zamawiającego art. 91 ust 1 sPzp poniósł on lub może ponieść szkodę.
Jak wskazano w uzasadnieniu wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 5 grudnia
022 r., wydanego w postępowaniu sygn. akt: KIO 3048/22 KIO 3050/22, art. 505 ust. 1 Pzp
trzeba czytać łącznie z art. 513 Pzp, „bowiem trzeba wskazać, co daje podstawę do
skorzystania ze środków ochrony prawnej – jest to naruszenie przez zamawiającego
przep
isów ustawy przez czynność lub zaniechanie. To właśnie to naruszenie ma mieć
związek z możliwą szkodą. Natomiast w tym postępowaniu odwoławczym, to nie zachowanie
zamawiającego może powodować szkodę, ale zachowanie innego wykonawcy. Odwołujący
bowiem uzasa
dniając możliwość poniesienia szkody wskazywał na to, że szkoda powstanie,
o ile konkurent wniesie odwołanie na wybór oferty odwołującego. Zatem odwołujący związku
przyczynowo-
skutkowego ze szkodą w uzyskaniu zamówienia doszukuje się w czynności
innego wyk
onawcy, a nie zamawiającego i to nie w postępowaniu o udzielenie zamówienia,
ale w postępowaniu odwoławczym. Tak rozumiana szkoda nie wpisuje się w brzmienie
art.
505 ust. 1 ustawy. Już na gruncie ustawy z 2004 r. Sąd Okręgowy w Gliwicach w
sprawie sygn. a
kt X Ga 343/14 z dnia 9 stycznia 2015 r. stwierdził, że dopóki w ramach
dokonanej oceny ofert oferta wykonawcy jest uznana za najkorzystniejszą, dopóty żadna z
niżej sklasyfikowanych ofert nie może wyrządzić szkody.”.
Podzielając powyższe stanowisko należy stwierdzić, że sytuacja taka występuje
w
postępowaniu odwoławczym sygn. KIO 3302/22. Uzasadniając w Odwołaniu1 „interes do
wniesienia odwołania” wskazano, że utrata „szansy na realizację przedmiotowego
zamówienia” i „doznanie uszczerbku (szkody) w postaci utraconych korzyści - zysku, jaki
mógłby wygenerować realizując niniejsze zamówienie” nastąpiłaby wtedy, gdyby
Przystępujący DXC wniósł odwołanie na czynność odrzucenia jego oferty, „Izba
uwzględniłaby to odwołanie i nakazałaby Zamawiającemu unieważnienie czynności
odrzucenia oferty” Przystępującego DXC „oraz ponowne dokonanie badania i oceny ofert” i
jeżeli oferta Przystępującego DXC „otrzyma w ramach kryteriów oceny ofert więcej niż 87,06
punktów i to ona zostanie uznana za ofertę najkorzystniejszą”. Z powyższego wynika, że
przyczyną możliwości poniesienia przez Odwołującego szkody „w postaci utraconych
korzyści” byłoby wniesienie odwołania na czynność odrzucenia oferty Przystępującego DXC,
czyli czynność innego wykonawcy biorącego udział w Postępowaniu dokonana w
postępowaniu odwoławczym, a nie naruszenie przez Zamawiającego art. 91 ust 1 sPzp.
Wymaga przy tym zaznaczenia, że zdaniem Izby z uwagi na powiązanie pomiędzy
art.
505 ust. 1 Pzp a art. 513 Pzp, skutkiem czego przesłanki odrzucenia odwołania nie mogą
być oceniane w oderwaniu od prawa do wniesienia odwołania w świetle art. 505 ust. 1 Pzp,
w
przypadku, gdyby doszło do unieważnienia wyboru oferty Odwołującego CGI i dokonania
wyboru oferty Odwołującego DXC, nie można byłoby Odwołującemu CGI odmówić prawa do
wniesienia odwołania z tego powodu, że wiedział o nieprawidłowościach w zakresie oceny
jego oferty z chwilą przekazania informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej w dniu 2
grudnia 2022 r.
Wobec uznania, że Odwołujący CGI nie wykazał jaką szkodę mógłby ponieść w
wyniku naruszenia przez Zamawiającego art. 91 ust 1 sPzp, a w konsekwencji, że nie
legitymuje się prawem do wniesienia odwołania w dniu jego wniesienia, Odwołanie1
podlegało oddaleniu, o czym orzeczono w punkcie 1 wyroku, bez rozpoznawania
merytorycznie zarzutów przedstawionych w tym odwołaniu, co nie było konieczne (por.
wyrok
Sądu Okręgowego w Lublinie z dnia 5 maja 2008 r. wydany w sprawie toczącej się
pod sygn. akt IX Ga 44/08).
Postępowanie odwoławcze sygn. akt KIO 3327/22
Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z określonych w art. 528 Pzp przesłanek
skutkujących odrzuceniem Odwołania2 oraz że Odwołującemu DXC przysługiwało prawo do
skorzystania ze środka ochrony prawnej w świetle art. 505 ust. 1 Pzp.
Brak było podstaw do uznania za zasadne stanowiska Zamawiającego, że
Odwołujący DXC nie posiada interesu w uzyskaniu zamówienia, a w konsekwencji
legitymacji czynnej do wniesienia odwołania z tego powodu, iż „nie objął on zakresem
odwołania wszystkich podstaw faktycznych odrzucenia Jego oferty” – nie przedstawił
uzasadnienia faktycznego w zakresie odrzucenia jego oferty z tego powodu, że nie zawiera
ona „wymaganych przez Zamawiającego informacji o oferowanym przedmiocie zamówienia,
których podania Zamawiający wymagał od Wykonawców, tj. informacji wskazanych w
rozdziale XIV pkt 3) F) C IV 1 B. Części I SIWZ”. W sytuacji, gdy w postępowaniu o
udzielenie zamówienia publicznego złożono dwie oferty, a wykonawca wniósł odwołanie
zarówno na czynność odrzucenia jego oferty, jak i na czynność wyboru oferty
najkorzystniejszej oraz zaniechanie dokonania czynności odrzucenia oferty, która została
uznana za najkorzystniejszą, nawet nieuwzględnienie zarzutów dotyczących czynności
odrzucenia ofert
y wykonawcy nie powoduje, że nie mogą zostać uwzględnione zarzuty
dotyczące wyboru oferty najkorzystniejszej oraz zaniechania dokonania czynności
odrzucenia oferty, która została uznana za najkorzystniejszą, a interes wykonawcy „wyraża
się” w unieważnieniu tego postępowania (por. wyrok Trybunału Sprawiedliwości z dnia 11
maja 2017 r. wydany w sprawie sygn. C-
131/16). W konsekwencji „nie objęcie” zakresem
Odwołania2 „wszystkich podstaw faktycznych odrzucenia” oferty Odwołującego DXC nie
może więc oznaczać, że nie posiada on interesu uzyskaniu zamówienia, o którym mowa w
art. 505 ust. 1 Pzp.
Izba nie podzieliła stanowiska Przystępującego CGI, iż w Odwołaniu2 nie wskazano
podstaw prawnych przedstawionych w nim zarzutów, aczkolwiek niewątpliwie w zakresie
zarzu
tów przedstawionych w punktach 1.4, 1.5, 1.6, 1.7, 1.8, 1.10, 1.11, 1.16, 1,18, 1.19,
1.20, 1.21, 1.22 i 1.23 O
dwołanie2 nie zawiera ono prawidłowego wskazania przepisów
sPzp, których naruszenie zarzuca Odwołujący DXC. Z przepisów Pzp nie wynika jednak, aby
wykonawca, który wnosi odwołanie, zobowiązany był wskazać w nim przepisy, których
naruszenie zarzuca, a zgodnie z art. 516 ust. 1 pkt 10) Pzp odwołanie musi zawierać jedynie
wskazanie okoliczności prawnych uzasadniających wniesienie odwołania. Nie ulegało
wątpliwości Izby, że w Odwołaniu2 wymaganie to zostało spełnione i z jego treści wynika,
naruszenie których przepisów zarzuca Odwołujący DXC w zakresie ww. zarzutów.
W złożonej w dniu 22 grudnia 2022 r. odpowiedzi na odwołanie Zamawiający
oświadczył, że uwzględnia Odwołanie2 „w odniesieniu do zarzutów wskazanych w pkt 1.6
i
1.11 petitum odwołania” – czyli zarzutów wobec odrzucenia oferty Odwołującego DXC „jako
oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia
w
związku z uznaniem, że zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez Wykonawcę
system, nie spełnia minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie wymagań
WYMCSIRE-
1653” oraz „jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez niezgodny z
SIWZ termin realizacji Etapu S2/Etapu IX”. W świetle treści Odwołania2 należało uznać, że
oba te zarzuty stanowiły zarzuty naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku z art. 7 ust. 1 i 3
sPzp.
Zgodnie z art. 522 ust. 4 Pzp, „W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego
części zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć postępowanie
odwoławcze w części dotyczącej tych zarzutów, pod warunkiem że w postępowaniu
odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo
wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec
uwzględnienia tych zarzutów. W takim przypadku Izba rozpoznaje pozostałe zarzuty
odwołania. Zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu
o
udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie
uwzględnionych zarzutów.”.
Wobec treści przedmiotowego oświadczenia Zamawiającego oraz złożonego w
piśmie z dnia 22 grudnia 2022 r. oświadczenia Przystępującego CGI, że nie wnosi sprzeciwu
wobec uwzględnienia tych zarzutów, postanowieniem zawartym w punkcie 2 wyroku w
zakresie tych zarzutów Izba umorzyła postępowanie odwoławcze sygn. akt KIO 3327/22 na
podstawie art.
568 pkt 3) Pzp, stanowiącym, iż „Izba umarza postępowanie odwoławcze, w
formie postanowienia, w przypadku o którym mowa w art. 522”.
Po zapoznaniu się z argumentacją Stron, wyrażoną w pismach wniesionych
w
postępowaniu odwoławczym oraz przedstawioną w trakcie rozprawy, Izba uznała, że
w
zakresie pozostałych zarzutów odwołania Odwołanie2 nie zasługuje na uwzględnienie.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.1. Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.1 Odwołania2 – dotyczący odrzucenia oferty
Odwołującego DXC „jako niezgodnej z ustawą oraz jako nieważnej na podstawie odrębnych
przepisów ze względu na brak podpisu pod harmonogramem w formacie .mpp, podczas gdy
dokument ten jest uzupełnialny, a Zamawiający zaniechał wezwania do jego uzupełnienia”
Izba uznała za nieuzasadniony.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 1) sPzp
, „zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jest
niezgodna z ustawą”, zaś stosownie do art. 89 ust. 1 pkt 8) sPzp, „zamawiający odrzuca
ofertę, jeżeli jest nieważna na podstawie odrębnych przepisów”. Art. 26 ust. 3 sPzp stanowi,
że, „jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a ust. 1, oświadczeń
lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub innych
dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia lub dokumenty
są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego wątpliwości,
zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do udzielania
wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia, uzupełnienia lub
poprawienia lub udzielen
ia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne
byłoby unieważnienie postępowania”. W art. 7 ust. 1 sPzp określono, iż „zamawiający
przygotowuje i
przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób
zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji i równe traktowanie wykonawców oraz
zgodnie z zasadami proporcjonalności i przejrzystości”, zaś w art. 7 ust. 3 sPzp, że
„zamówienia udziela się wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy”.
Zgodnie z art. 10a ust. 5 sPzp, „oferty, wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
oraz oświadczenie, o którym mowa w art. 25a, w tym jednolity dokument, sporządza się, pod
rygorem nieważności, w postaci elektronicznej i opatruje się kwalifikowanym podpisem
elektronicznym”. Stosownie do art. 73 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks
cywilny, „jeżeli ustawa zastrzega dla czynności prawnej formę pisemną, dokumentową albo
elektroniczną, czynność dokonana bez zachowania zastrzeżonej formy jest nieważna tylko
wtedy, gdy ustawa przewiduje rygor nieważności”.
W rozdziale XIV pkt 3) Części I Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia
w
Postępowaniu (dalej jako „SIWZ”), określono, że „Zamawiający wymaga aby na ofertę
ostateczną składały się co najmniej: (…) e) ramowy harmonogram prac zawierający zadania
do realizacji, w tym co najmniej: a. nazwa zadania b. opis zadania c. przypisanie zadania do
Etapu d. okres realizacji zadania e. powiązania (zależności) pomiędzy zadaniami.
f.
uwarunkowania realizacji zadania. g. wykres Gantta w formacie MS Project. Założenia do
sporządzenia harmonogramu: i. przyjęcie tygodniowej skali czasu w celu monitorowania
postępu prac w cyklu tygodniowym, ii. na potrzeby planowania przyjęcie, iż projekt
rozpocznie się 30 września 2022.”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
Odwołujący DXC dołączył do oferty ostatecznej dokument odpowiadający ramowemu
harmonogramowi prac, o nazwie pliku: „dxc_technology_polska_sp._z_o.o._zalacznik_
nr_5__ramowy_harmonogram_prac__517417.mpp”,
który
nie
został
opatrzony
kwalifikowanym podpisem elektronicznym. Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty
Odwołującego DXC z tej przyczyny Zamawiający wskazał, że oferta ta jest niezgodna z
ustawą i nieważna na podstawie odrębnych przepisów, gdyż „uchybienie co do formy
złożenia oferty stanowi o jej niezgodności z przepisami Ustawy, a to z kolei stanowi
przesłankę do odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 10a ust 5
Ustawy”. Ponadto Zamawiający stwierdził, że „zgodnie z art. 73 § 1 Kodeksu cywilnego
(który ma zastosowanie na podstawie art. 14 ust. 1 p.z.p.), jeżeli ustawa zastrzega dla
czynności prawnej formę pisemną, dokumentową albo elektroniczną, czynność dokonana
bez zachowania zastrzeżonej formy jest nieważna tylko wtedy, gdy ustawa przewiduje rygor
nieważności. Z taką właśnie sytuacją mamy do czynienia w niniejszej sprawie, gdzie Ustawa
(p.z.p.) w art. 10a ust. 5 wprost zastrzega obowiązek sporządzenia oferty w postaci
elektronicznej i opatrzenia jej kwalifikowanym podpisem elektronicznym pod rygorem
nieważności. W związku z powyższym Zamawiający stwierdza, że uchybienie co do formy
złożenia oferty stanowi o jej nieważności na podstawie odrębnych przepisów (tu: Kodeksu
cywilnego), a to z kolei stanowi przesłankę do odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1
pkt 8 Ustawy”.
Nie było sporne pomiędzy stronami i uczestnikiem postępowania odwoławczego, iż
Odwołujący DXC zobowiązany był złożyć ramowy harmonogram prac zawierający zadania
do realizacji, o którym mowa w rozdziale XIV pkt 3) ppkt e) Części I SIWZ, sporządzony w
postaci elektronicznej i opatr
zony kwalifikowanym podpisem elektronicznym, przed upływem
terminu składania ofert w Postępowaniu, jak również, że w tym terminie Odwołujący DXC
złożył ramowy harmonogram prac zawierający zadania do realizacji, który został
sporządzony w postaci elektronicznej, ale nie był opatrzony kwalifikowanym podpisem
elektronicznym.
Dla oceny zasadności zarzutu przedstawionego w pkt 1.1. odwołania kluczowe
znaczenie miało zatem określenie, czy dokument ten jest dokumentem, do którego
uzupełnienia (złożenia) Zamawiający zobowiązany był wezwać Odwołującego DXC na
podstawie art. 26 ust. 3 sPzp.
Aczkolwiek nie sposób nie zgodzić się z twierdzeniami Odwołującego DXC, że
„ustawa Prawo zamówień publicznych przewiduje procedurę uzupełnienia dokumentów
niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczeń lub dokumentów, jeżeli
wykonawca tychże dokumentów nie złożył w ogóle bądź też są one niekompletne, zawierają
błędy lub budzą wątpliwości Zamawiającego” oraz że art. 26 ust. 3 sPzp ma charakter
bezwzględnie obowiązujący, nie może ulegać wątpliwości, że z przepisu tego wynika norma
nakładająca na zamawiającego obowiązek wezwania wykonawcy do złożenia, uzupełnienia
lub poprawienia lub do udzielania wyjaśnień wyłącznie w zakresie dokumentów w nim
wymienionych. Należy przy tym zauważyć, że w Odwołaniu2 nie wskazano jednoznacznie,
którym spośród tych dokumentów miałby być ramowy harmonogram prac zawierający
zadania do realizacji -
oświadczeniem, o którym mowa w art. 25a ust. 1 sPzp, oświadczeniem
potwierdzającym okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 sPzp (spełnianie warunków
udziału w postępowaniu lub kryteria selekcji albo spełnianie przez oferowane dostawy, usługi
lub roboty budowlane wymagań określonych przez zamawiającego albo brak podstaw
wykluczenia), dokumentem potwier
dzającym okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1
sPzp (spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub kryteria selekcji albo spełnianie
przez oferowane dostawy, usługi lub roboty budowlane wymagań określonych przez
zamawiającego albo brak podstaw wykluczenia) czy innym dokumentem niezbędnym do
przeprowadzenia postępowania.
Nie może budzić wątpliwości, iż dokumentem wymienionym w art. 26 ust.3 sPzp nie
jest oferta, czyli dokument „składający się” na ofertę.
Gdyby przyjąć, że oferta (dokument „składający się” na ofertę) jest dokumentem
wymienionym w tym przepisie, zamawiający zobowiązany byłby do wezwania wykonawcy do
jego złożenia (w przypadku, gdyby wykonawca ten w ogóle go nie złożył), uzupełnienia
(w
przypadku, gdyby został złożony niekompletny) lub poprawienia (w przypadku, gdyby
zawierał błędy). Rozwiązanie takie byłoby sprzeczne z art. 87 sPzp, zgodnie z ust. 1 zdanie
drugie którego „niedopuszczalne jest prowadzenie między zamawiającym a wykonawcą
negocjacji dotyczących złożonej oferty oraz, z zastrzeżeniem ust. 1a i 2, dokonywanie
jakiejkolwiek zmiany w jej treści”. Oczywiste jest, że złożenie dokumentu „składającego się”
na ofertę bądź uzupełnienie takiego dokumentu skutkowałoby tym, iż oferta zawierałaby
oświadczenia wykonawcy, których nie było w niej przed złożeniem bądź uzupełnieniem tego
dokumentu, a
tym samym prowadziłoby do zmiany treści oferty. W przypadku Postępowania
zmiana taka może być dokonywana wyłącznie w sposób i w zakresie określone w art. 87
ust.
2 sPzp, stanowiącym, że „Zamawiający poprawia w ofercie: 1) oczywiste omyłki
pisarskie, 2) oczywiste omyłki rachunkowe, z uwzględnieniem konsekwencji rachunkowych
dokonanych poprawek, 3) inne omyłki polegające na niezgodności oferty ze specyfikacją
istotnych warunków zamówienia, niepowodujące istotnych zmian w treści oferty -
niezwłocznie zawiadamiając o tym wykonawcę, którego oferta została poprawiona” – czyli
poprzez poprawienie
przez Zamawiającego, a nie przez samego wykonawcę, omyłek w
dokumencie „składającym się” na ofertę, nie zaś złożenie czy uzupełnienie takiego
dokumentu.
Jak wskazał sam Odwołujący DXC, w rozdziale XIV Części I SIWZ, „Zamawiający
wskazał enumeratywnie listę dokumentów, składających się na kompletną ofertę ostateczną
w Postępowaniu”. Mając na uwadze treść pkt 3) ppkt e) tego rozdziału, należy uznać, że
z
postanowienia tego jednoznacznie wynika, iż ramowy harmonogram prac zawierający
zadania do realizacji jest dokumentem stanowiącym „składającym się” na ofertę.
Wobec powyższego, zdaniem Izby, ramowy harmonogram prac zawierający zadania
do realizacji, będący dokumentem stanowiącym część oferty, nie może być uznany za
dokument wymieniony w art. 26 ust. 3 sPzp, a w konsekwencji nie jest dokumentem, do
którego uzupełnienia czy złożenia Zamawiający uprawniony (a tym bardziej zobowiązany)
był wezwać Odwołującego DXC na podstawie tego przepisu.
Nie znajduje uzasadnienia stanowisko, że ramowy harmonogram prac zawierający
zadania do realizacji podlega uzupełnieniu na podstawie art. 26 ust. 3 sPzp z tego powodu,
że dokument ten nie jest wymieniony jako taki, który „nie podlega uzupełnieniu” w rozdziale
III pkt 5) Części I SIWZ. W postanowieniu tym określono, iż „Zamawiający informuje, że
wymaga okazania zaoferowanego przez Wykonawców rozwiązania (POT), w zakresie
potwierdzenia s
pełnienia wymogów obligatoryjnych, na zasadach określonych w Załączniku
nr 2 do Części I SIWZ. Zamawiający wskazuje, że zgodnie z ustaloną linią orzeczniczą
Wykonawca po otwarciu ofert nie będzie mógł uzupełnić oferty w tym zakresie. Jeżeli
Wykonawca nie w
ykaże (na zasadach wskazanych w Załączniku nr 2 do Części I SIWZ), że
spełnia wymagania obligatoryjne lub nie przekaże w tym zakresie filmu do Zamawiającego
wraz z ofertą, to jego oferta będzie podlegała odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2
ustawy
Prawo zamówień publicznych. Zamawiający wskazuje, że próbka ta nie będzie
traktowana jak dokument przedmiotowy, a tym samym nie będzie możliwości jej uzupełnienia
lub poprawienia w wyniku wezwania Zamawiającgo stosownie do postanowień art. 26 ust. 3
ustawy
Prawo zamówień publicznych (nie ma zastosowania art. 25 ust.1 pkt 2 ustawy Pzp w
związku z § 13 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia).”.
Należy zauważyć, że w rozdziale XIV pkt 3) ppkt d) Części I SIWZ Zamawiający
określił, że „wymaga aby na ofertę ostateczną składały się co najmniej: (…) d) próbki
oferowanego rozwiązania, jak w pkt 5) Rozdziału III Części I SIWZ (potwierdzenie spełnienia
wymogów obligatoryjnych)”. Powołanie w tym postanowieniu postanowienia rozdziału III pkt
5) Części I SIWZ oznacza, że film, o którym mowa w rozdziale III pkt 5) Części I SIWZ,
stanowi próbkę oferowanego rozwiązania; próbka ta zaś „składa się” na ofertę ostateczną.
Odnosząc do przedmiotowej próbki (filmu) przedstawione powyżej rozważania, iż dokument
„składający się” na ofertę nie dokumentem wymienionym w art. 26 ust.3 sPzp, należy w
konsekwencji wskazać, że z samego postanowienia rozdziału XIV pkt 3) ppkt d) Części I
SIWZ wynika norma zakazująca wzywania wykonawcy do złożenia bądź uzupełnienia
rzeczonej próbki na podstawie art. 26 ust. 3 sPzp; tym samym postanowienie rozdziału III pkt
5) Części I SIWZ powiela tą normę.
Nie można uznać za trafne zawartych w Odwołaniu2 wywodów dotyczących
charakteru ramowe
go harmonogramu prac zawierającego zadania do realizacji, o którym
mowa w tym postanowieniu, i dopuszczalności jego uzupełnienia.
Określanie charakteru danego dokumentu w celu określenia, czy zamawiający jest
uprawniony wezwać wykonawcę do jego złożenia bądź uzupełnienia na podstawie art. 26
ust.
3 sPzp, to jest czy stanowi on dokument wymieniony w tym przepisie czy ofertę
(dokument „składający się” na ofertę) jest istotne wyłącznie wtedy, gdy postanowienia
specyfikacji istotnych warunków zamówienia rodzą wątpliwości co do charakteru danego
dokumentu. Jak wskazano powyżej, postanowienie rozdziału XIV pkt 3) ppkt e) Części I
SIWZ w ocenie Izby jest jednoznaczne, co powoduje, że w Postępowaniu wątpliwości takich
nie ma.
Stwierdzić przy tym należy, że w § 27 ust. 9 projektu umowy stanowiącego Część IV
SIWZ określono, że „Następujące Załączniki do Umowy stanowią jej integralną część: (…)
Załącznik nr 4 – Ramowy Harmonogram (będzie to załącznik do Planu realizacji Umowy)”.
Nie sposób więc przyjąć, jak twierdził Odwołujący DXC, że ramowy harmonogram prac
zawierający zadania do realizacji, o którym mowa w rozdziale XIV pkt 3) ppkt e) Części I
SIWZ, nie stanowi integralnej części umowy, która ma być zawarta w wyniku
przeprowadzenia Postępowania. W ocenie Izby nie ma podstaw do uznania, że
dopuszczalne jest złożenie bądź uzupełnienie na podstawie art. 26 ust. 3 sPzp dokumentu,
który zgodnie ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia stanowi integralną część
umowy, a tym samym część treści oświadczenia woli składanego przez wykonawcę poprzez
jej zawarcie.
Biorąc pod uwagę treść art. 10a ust. 5 sPzp, a także treść postanowień Części I
SIWZ, w których Zamawiający określił:
a) w rozdziale II pkt 6) ppkt a)
– że „oferta oraz oświadczenia Wykonawcy, o których mowa
w Rozdziale VIII Części I SIWZ, muszą być złożone w formie elektronicznej – podpisane
kwalifikowanym podpisem elektronicznym”,
b) w rozdziale XIV pkt 2) -
że „oferta pod rygorem nieważności musi być złożona w postaci
elektronicznej i podpisana kwalifikowanym podpisem elektronicznym”,
c) w rozdziale XIV pkt 7) -
że „Oferta ostateczna musi być sporządzony w języku polskim,
z
zachowaniem postaci elektronicznej pod rygorem nieważności i opatrzona
kwalifikow
anym podpisem elektronicznym (…)”,
należy stwierdzić, że Odwołujący DXC przed upływem terminu składania ofert zobowiązany
był złożyć ramowy harmonogram prac zawierający zadania do realizacji sporządzony
w postaci elektronicznej i opatrzony kwalifikowanym podpisem elektronicznym.
Nie jest sporne, że Odwołujący DXC obowiązku tego nie spełnił - złożony przez niego
przed upływem tego terminu ramowy harmonogram prac zawierający zadania do realizacji
nie był opatrzony kwalifikowanym podpisem elektronicznym.
W t
ym stanie rzeczy Zamawiający prawidłowo uznał, że oferta Odwołującego DXC
była niezgodna z art. 10a ust. 5 sPzp i nieważna zgodnie z art. 73 § 1 ustawy z dnia 23
kwietnia 1964 r.
– Kodeks cywilny, a w konsekwencji odrzucił tą ofertę na podstawie art. 89
us
t. 1 pkt 1 w związku z art. 10a ust 5 sPzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 8 sPzp jako niezgodną z
przepisami ustawy i nieważną na podstawie odrębnych przepisów.
Okoliczność, że Odwołujący DXC „w ramach wyjaśnień złożonych na wezwanie
Zamawiającego” przekazał ramowy harmonogram prac w formacie .mpp i .pdf opatrzony
kwalifikowanym podpisem elektronicznym, ani to czy przekazany ramowy harmonogram prac
w formacie .mpp był tożsamy z przekazanym ramowym harmonogramem prac w
formacie.pdf, nie miała znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy. W sytuacji, gdy powodami
odrzucenia oferty
są jej niezgodność z przepisami ustawy i nieważność na podstawie
odrębnych przepisów, ocena zgodności czynności odrzucenia oferty z przepisami sPzp
następuje w zakresie tych powodów; czynności dokonane po upływie terminu składania ofert
nie wpływają zaś na zgodność oferty z przepisami Pzp ani na jej ważność na podstawie
odrębnych przepisów.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.2. Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.2 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez
Wykonawcę system, nie spełnia minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie
w
ymagań WYMCSIRE-493 oraz WYMCSIRE-1425” Izba uznała za nieuzasadniony.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp, „zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie
odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia, z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2
pkt
3”.
W rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na
ofertę ostateczną składały się co najmniej: (…) koncepcję rozwiązania składającą się
z
opisanych poniżej części: a. Wstęp i. opis oferowanego rozwiązania, ii. założenia przyjęte
przez Wykonawcę. (…) d. Opis realizacji wymagań (postać tabelaryczna - Zgodnie z
Wzorem nr 13 Części III SIWZ): i. Lp. ii. ID (identyfikator wymagania) iii. Nazwa (nazwa
wymagania) iv. Opis (opis wymagania) v. Opis sposobu realizacji wymagania
vi. Sposób
realizacji tj. określenie czy: 1. wymaganie realizowane w ramach istniejącej funkcjonalności
Komponentu obcego lub niededykowanego, 2. wymaganie realizowane w ramach
dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub niededykowanego 3.
wymaganie realizowane w
ramach funkcjonalności stanowiącej Komponent dedykowany, 4.
wymaganie realizowane w
inny sposób: np. organizacyjny, jest to informacja od
Zamawiającego, jest to praca do wykonania.
W punkcie 5 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
określono jako jedno z wymagań funkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu Centralny System Informacji Rynku Energii (dalej jako „CSIRE”),
wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-
493 o nazwie „Parametryzacja kluczowych wartości
systemu.” I opisie „Dla Archiwum komunikatów istnieje możliwość parametryzacji okresu
retencji i
archiwizowania komunikatów oraz okresu, w którym jest możliwy szybszy dostęp do
komunikatów”.
W punkcie 6 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
Zamawiający określił jako jedno z wymagań niefunkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w Postępowaniu CSIRE, wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-1425 o nazwie „Ergonomia
i
automatyzacja” i opisie „System CSIRE musi zapewnić ergonomiczną oraz
zautomatyzowaną obsługę (m. in. w zakresie pozyskiwania, przetwarzania oraz
udostępniania danych). Obsługa procesów realizowanych w CSIRE musi być
zautomatyzowana za wyjątkiem tych elementów procesu, które zostały jasno określone jako
m
anualne.”.
W złożonym w Postępowaniu jako załącznik nr 7 do oferty opisie realizacji wymagań
Odwołujący DXC:
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
493 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Wykonawca zrealizuje to wymaganie”, a jako „sposób realizacji tj.
określenie czy: 1. wymaganie realizowane w ramach istniejącej funkcjonalności
Komponentu obcego lub niededykowanego, 2. wymaganie realizowane w ramach
dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub niededykowanego 3.
wymaganie
realizowane
w
ramach
funkcjonalności
stanowiącej
Komponent
dedykowany, 4. wymaganie realizowane w inny sposób: np. organizacyjny, jest to
informacja od Zamawiającego, jest to praca do wykonania” – „2. wymaganie realizowane
w ramach dostosowania i
stniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub
niededykowanego”,
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
1425 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Użyte komponenty obce i niededykowane posiadają wbudowane
mechanizmy zapewniające ergonomię i automatyzację. Dodatkowo, DXC/NMG
dostosuje te komponenty tak aby zwiększyć poziom automatyzacji i ergonomii w
warunkach CSIRE. Również, w przypadku komponentów dedykowanych poziom
ergonomii i automatyzacji będzie dostosowany do wymagań.”, a jako „sposób realizacji
tj. określenie czy: 1. wymaganie realizowane w ramach istniejącej funkcjonalności
Komponentu obcego lub niededykowanego, 2. wymaganie realizowane w ramach
dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub niededykowanego 3.
wymaganie
realizowane
w
ramach
funkcjonalności
stanowiącej
Komponent
dedykowany, 4. wymaganie realizowane w inny sposób: np. organizacyjny, jest to
informacja od Zamawiającego, jest to praca do wykonania” – „T.2. wymaganie
realizowane w ramach dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub
niededykowanego”.
Pismem datowanym na 22 września 2022 r. udzielił odpowiedzi na wezwanie do
złożenia wyjaśnień w zakresie złożonej oferty, dokonane pismem datowanym na 14 września
2022 r., w zakresie pytanie nr 5 w
skazując, że „Wykonawca potwierdza, że opisane w
Ofercie rozwiązanie spełnia wymaganie (WYMCSIRE-493), czyli istnieje możliwość
parametryzacji okresu retencji i archiwizowania komunikatów. Powyższy sposób realizacji
jest potwierdzony w Załączniku – 7 Opis spełnienia wymagań… Wymaganie WYMCSIRE-
493 realizowane będzie w ramach dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu
obcego lub niededykowanego. Oznacza to, że istniejąca w opisywanym Komponencie
parametryzacja retencji będzie zaimplementowana po określeniu wspólnie z Zamawiającym
(w Etapie I
– Analiza) okresu retencji i archiwizowania komunikatów. Przyjęte w rozdziale
2.1.7 pkt 3 „Koncepcji rozwiązania” założenie dotyczy sposobu implementacji i nie ogranicza
funkcjonalności parametryzacji okresu retencji i archiwizowania komunikatów. Jest to
potwierdzone w opisie komponentu Archive Core w rozdziale 2.2.7.2”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
„zaoferowane rozwiązanie nie spełnia wymagań WYMCSIRE-493 oraz WYMCSIRE-1425,
albowiem
nie
realizuje
funkcjonalności
automatycznego
archiwizowania
po
sparametryzowanym okresie retencji, wymagając każdorazowego działania administratora
p
rzy usuwaniu dokumentów, co stanowi o niezgodności treści oferty Wykonawcy z treścią
SIWZ.”. Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tej przyczyny
Zamawiający wskazał, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. oraz że „zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 Ustawy zamawiający odrzuca ofertę,
jeżeli jej treść nie odpowiada treści SIWZ, z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt 3 Ustawy”.
W ocenie Izby nie ma podstaw do przyjęcia – jak twierdził Odwołujący DXC - że
wymaganie WYMCSIRE-
1425 nie odnosi się do wymagania WYMCSIRE-493. Z użytego
w opisie wymagania WYMCSIRE-
1425 sformułowania „obsługa procesów realizowanych
w
CSIRE musi być zautomatyzowana z wyjątkiem tych elementów procesu, które zostały
jasno określone jako manualne” wynika, że wymaganie zautomatyzowania obsługi procesów
„realizowanych w CSIRE” jest zasadą, a wyjątkiem są „elementy procesu, które zostały jasno
określone jako manualne”. Nie ma uzasadnienia dla interpretowania ww. sformułowania
w
sposób odbiegający od jego literalnego brzmienia, prowadzącego do uznania, że wyjątek
ten jest szerszy, obejmując procesy określone w wymaganiu WYMCSIRE-493. Należy więc
stwierdzić, że wymaganie zautomatyzowania obsługi co do zasady dotyczy wszystkich
procesów „realizowanych w CSIRE”.
Mając na uwadze powyższe okoliczność, że w złożonym w Postępowaniu jako
załącznik nr 7 do oferty opisie realizacji wymagań Odwołujący DXC w zakresie wymagania
WYMCSIRE-
493 jako „opis sposobu realizacji wymagania” wskazał „Wykonawca zrealizuje
to wymaganie” nie może być decydująca dla oceny, czy treść jego oferty odpowiada treści
SIWZ. Niezależnie od tego, iż sformułowanie to jest deklaracją realizacji wymagania
WYMCSIRE-
493, a nie opisem sposobu realizacji wymagania, którego oczekiwał
Za
mawiający, przy dokonywaniu takiej oceny nie sposób nie brać pod uwagę treści innego
dokumentu składającego się na ofertę Odwołującego (którego przy tym opis realizacji
wymagań jest częścią) - złożonego jako załącznik nr 6 do oferty dokumentu zatytułowanego
„Koncepcja Rozwiązania Centralnego System Informacji Rynku Energii (CSIRE) wraz z
usługami wspierającymi”.
Odnosząc się do zawartego w Odwołaniu2 twierdzenia, że sformułowanie zawarte
w
rozdziale 2.1.7 pkt 3 tego dokumentu jest założeniem, które „dotyczący sposobu
implementacji i nie ogranicza funkcjonalności parametryzacji okresu retencji i archiwizowania
komunikatów” stwierdzić należy, że nie sposób za „założenie dotyczące sposobu
implementacji” uznać określenia, jak ma być wykonywana w CSIRE określona w tym
sformułowaniu czynność. Wymaga zauważenia, że nawet jeżeli wykonywanie tej czynności
w
taki sposób nie ogranicza funkcjonalności parametryzacji okresu retencji i archiwizowania
komunikatów, to Odwołujący DXC nie podnosi, że nie oznacza to „niezrealizowania” czy
ograniczenia funkcjonalności automatycznego archiwizowania po sparametryzowanym
okresie retencji, której „niezrealizowaniem” Zamawiający uzasadniał uznanie treści oferty
Odwołującego DXC za niezgodną z treścią SIWZ.
Zdaniem Izby w świetle tego sformułowania należy przyjąć, że z treści oferty
Odwołującego DXC wynika, iż zaoferowane przez niego rozwiązanie, nie umożliwiając
automatycznego archiwizowania po sparametryzowanym okresie retencji, nie spełnia
wymagań WYMCSIRE-493 oraz WYMCSIRE-1425. Tym samym Zamawiający prawidłowo
uznał, że z tego powodu treść tej oferty jest niezgodna z treścią SIWZ i podlega odrzuceniu
art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp. Nie ulega wątpliwości, że przepis ten zobowiązuje zamawiającego
do odrzucenia oferty, której treść jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia (z wyłączeniem przypadku określonego w art. 87 ust. 2 pkt 3 sPzp).
Zarzut przedstawiony w pkt 1.3 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.3 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez
Wykonawcę system, nie spełnia minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie
wymagań WYMCSIRE-545 oraz WYMCSIRE-546” Izba uznała za nieuzasadniony.
W rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na
ofertę ostateczną składały się co najmniej: (…) koncepcję rozwiązania składającą się
z
opisanych poniżej części: a. Wstęp i. opis oferowanego rozwiązania, ii. założenia przyjęte
przez Wykonawcę. (…) d. Opis realizacji wymagań (postać tabelaryczna - Zgodnie z
Wzorem nr 13 Części III SIWZ): i. Lp. ii. ID (identyfikator wymagania) iii. Nazwa (nazwa
wymagania) iv.
Opis (opis wymagania) v. Opis sposobu realizacji wymagania vi. Sposób
realizacji tj. określenie czy: 1. wymaganie realizowane w ramach istniejącej funkcjonalności
Komponentu obcego lub niededykowanego, 2. wymaganie realizowane w ramach
dostosowania istnie
jącej funkcjonalności Komponentu obcego lub niededykowanego 3.
wymaganie realizowane w
ramach funkcjonalności stanowiącej Komponent dedykowany, 4.
wymaganie realizowane w
inny sposób: np. organizacyjny, jest to informacja od
Zamawiającego, jest to praca do wykonania.
W punkcie 5 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
Zamawiający określił jako dwa wymagania funkcjonalne, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu CSIRE:
wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-
545 o nazwie „Dostępne parametry wynikowe”
o
opisie „W ramach zakresu wygenerowanego i prezentowanego raportu podsystem
raportowy umożliwia dodanie dowolnego atrybutu dowolnego rejestru lub bazy danych
CSIRE, które wchodziły w zakres definicji danego raportu”,
wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-
546 o nazwie „Podzbiory atrybutów w podziale
na Portale” o opisie „Podsystem raportowy umożliwia administratorowi określenie
dopuszczalnego zestawu atrybutów, o których mowa w WYMCSIRE-545 dla każdego
portalu odrębnie”.
W złożonym w Postępowaniu jako załącznik nr 7 do oferty opisie realizacji wymagań
Odwołujący DXC w kolumnie „opis sposobu realizacji wymagania” w zakresie wymagania
WYMCSIRE-
545 wskazał „Wszystkie zdefiniowane i wymagane do raportowania parametry
i
wymiary będą dostępne w bazie danych raportowania. Będą one dostępne dla Cognos do
modelowania danych i tworzenia raportów/dashboardów.”, zaś w zakresie wymagania
WYMCSIRE-
546 jako „opis sposobu realizacji wymagania” wskazał „Wszystkie zdefiniowane
i wymagane do raportowania parametry/w
ymiary będą dostępne w bazie danych
raportowania. Będą one dostępne dla Cognos do modelowania danych i tworzenia
raportów/dashboardów. Aby rozróżnić zestawy atrybutów w zależności od portalu
docelowego, można utworzyć różne wersje predefiniowanych raportów lub dla jednego
raportu można utworzyć kaskadowe zestawy filtrowania, na pierwszym poziomie określonym
przez portal docelowy.”.
W przekazanej Odwołującemu DXC dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego te
j czynności Zamawiający wskazał, że
„zaoferowane rozwiązanie nie spełnia wymagań WYMCSIRE-545 i WYMCSIRE-546,
albowiem nie realizuje funkcjonalności generowania raportów z uwzględnieniem dowolnie
określonych atrybutów, gdyż wg oferty część atrybutów (danych) przekazanych w raportach
będzie zamaskowana lub zanonimizowana, co stanowi o niezgodności treści oferty
Wykonawcy z treścią SIWZ.” Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego
DXC z tej przyczyny Zamawiający wskazał, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji
istotnych warunków zamówienia oraz że „zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 Ustawy zamawiający
odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie odpowiada treści SIWZ, z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt 3
Ustawy”.
Należy wskazać, że okoliczność, iż określona technologia, jak stwierdzono
w
Odwołaniu2 - „jedna z najlepszych na światowym rynku”, na której „bazuje rozwiązanie
zaproponowane w ofercie” Odwołującego DXC - pozwala na spełnienie przez to rozwiązanie
wymagań WYMCSIRE-545 i WYMCSIRE-546, nie ma decydującego znaczenia dla oceny,
czy treść oferty Odwołującego DXC odpowiada treści SIWZ. Tak samo - podobnie jak
w
rozważaniach w zakresie zarzutu przedstawionego w pkt 1.2 Odwołania2 - znaczenia
takiego nie ma treść złożonego przez Odwołującego DXC w Postępowaniu jako załącznik
nr
7 do oferty opisu realizacji wymagań w zakresie tych wymagań, gdyż przy dokonywaniu
takiej oceny musi być brana pod uwagę treść złożonego jako załącznik nr 6 do oferty
dokumentu zatytułowanego „Koncepcja Rozwiązania Centralnego System Informacji Rynku
Energii (CSIRE) wraz z usługami wspierającymi”.
Nie można uznać za trafne wywodów Odwołującego DXC, iż zarzut niezgodności
treści jego oferty z treścią SIWZ w zakresie wymagań WYMCSIRE-545 i WYMCSIRE-546
„odnosi się nie do opisu systemu raportującego i sposobu spełniania wymagań przez
Wykonawcę, ale do założenia, które zostało przyjęte dla celów wyceny prac projektowych”.
Jak wynika z treści informacji o odrzuceniu oferty Odwołującego DXC, przekazanej w dniu 2
grudnia 2022 r., podstawą uznania, że „rozwiązanie zaproponowane w ofercie”
Odwołującego DXC nie w pełni spełnia wymagania WYMCSIRE-545 i WYMCSIRE-546 były:
stwierdzenie zawarte w rozdziale 2.1.5 pkt 7 dokumentu zatytułowanego Koncepcja
Rozwiązania Centralnego System Informacji Rynku Energii (CSIRE) wraz z usługami
wspierającymi” oraz stwierdzenie zawarte w odpowiedzi na wezwanie do złożenia wyjaśnień
w zakresie złożonej oferty - piśmie Odwołującego DXC datowanym na 22 września 2022 r.
Biorąc pod uwagę treść oferty i przedmiotowej odpowiedzi na wezwanie, powyższe
stwierdzenia w ocenie Izby uzasadniały przyjęcie, iż z treści oferty Odwołującego DXC
wynika, że w przypadku, gdy tworzony raport będzie miał zawierać dane osobowe, dane te
będą maskowane lub anonimizowane. Należy podkreślić, że w sytuacji, w której
Zamawiający, wzywając Odwołującego DXC do złożenia wyjaśnień w zakresie złożonej
oferty, wyraził wątpliwości co do spełniania wymagań WYMCSIRE-545 i WYMCSIRE-546
przez „rozwiązanie zaproponowane w ofercie”, w przedmiotowej odpowiedzi na wezwanie
zawarto stwierdzenie w istocie powtarzające stwierdzenie zawarte w rozdziale 2.1.5 pkt 7
dokumentu zatytułowanego Koncepcja Rozwiązania Centralnego System Informacji Rynku
Energii (CSIRE) wraz z usługami wspierającymi” dotyczące maskowania lub anonimizowania
danych osobowych.
Zważywszy, że – co nie było sporne pomiędzy stronami i uczestnikiem postępowania
odwoławczego - dane osobowe są atrybutem, z wymagania WYMCSIRE-545 wynika, że
dodanie takiego atrybutu musi być możliwe „w ramach zakresu wygenerowanego
i
prezentowanego raportu”, a z wymagania WYMCSIRE-546, iż „dla każdego portalu
odrębnie podsystem raportowy musi umożliwiać administratorowi określenie dopuszczalnego
zestawu” atrybutów obejmującego dane osobowe, podzielić zatem należało stanowisko
Zamawiającego, że przedmiotowe stwierdzenia wskazują na to, iż „rozwiązanie
zaproponowane w ofercie” Odwołującego DXC nie w pełni spełnia ww. wymagania – nie
spełniając ich w zakresie, w jakim generowane raporty miałyby zawierać dane osobowe
(niezamaskowane i niezanonimizowane).
W konsekwencji brak jest uzasadnienia dla kwestionowania prawidłowości
stanowiska Zamawiającego, że z tego powodu oferta Odwołującego jest niezgodna z treścią
SIWZ, a w
konsekwencji czynności jej odrzucenia na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.4 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.4 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez
Wykonawcę system, nie spełnia minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie
wymagań WYMCSIRE-1454 oraz WYMCSIRE-481” Izba uznała za nieuzasadniony.
W rozdzial
e XIV pkt 3) ppkt f) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na
ofertę ostateczną składały się co najmniej: (…) koncepcję rozwiązania składającą się
z
opisanych poniżej części: a. Wstęp i. opis oferowanego rozwiązania, ii. założenia przyjęte
prz
ez Wykonawcę. (…) d. Opis realizacji wymagań (postać tabelaryczna - Zgodnie z
Wzorem nr 13 Części III SIWZ): i. Lp. ii. ID (identyfikator wymagania) iii. Nazwa (nazwa
wymagania) iv.
Opis (opis wymagania) v. Opis sposobu realizacji wymagania vi. Sposób
real
izacji tj. określenie czy: 1. wymaganie realizowane w ramach istniejącej funkcjonalności
Komponentu obcego lub niededykowanego, 2. wymaganie realizowane w ramach
dostosowania istniejącej funkcjonalności Komponentu obcego lub niededykowanego 3.
wymaganie realizowane w
ramach funkcjonalności stanowiącej Komponent dedykowany, 4.
wymaganie realizowane w
inny sposób: np. organizacyjny, jest to informacja od
Zamawiającego, jest to praca do wykonania.
W punkcie 5 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
Zamawiający określił jako jedno z wymagań funkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu CSIRE, wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE- 481 o nazwie „Zapewnienie
możliwości tworzenia, zarządzania, udostępniania API” i opisie „System CSIRE umożliwia
bezpieczne tworzenie, zarządzanie i udostępnianie API zgodnie z modelem API Economy,
m.in. dla aplikacji mobilnych.”.
W punkcie 6.3 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja
Wymagań określono, jako jedno z wymagań niefunkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu CSIRE, wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-1454 o nazwie
„Komponenty uruchamiane w chmurze” i opisie „Komponenty CSIRE: • Portal Użytkownika
KSE, • Portal Informacyjny CSIRE, • API udostępniane w modelu API Economy zgodnie z
wymaganiem WYMCSIRE-
481 muszą zostać uruchomione w zasobach chmury
obliczeniowej.”.
W przekazanej Odwołującemu DXC dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
„wskazane wyżej wyjaśnienia nie prowadzą do usunięcia niezgodności oferty z treścią SIWZ.
Zamawiającemu nie chodziło bowiem o otrzymanie oferty, która zawiera „najlepsze” w
ocenie Wykonawcy rozwiązania, lecz o ścisłą realizację wymagań określonych przez
Zamawiającego w OPZ. Z uwagi na fakt, że Wykonawca nie potwierdził spełnienia
powyższych wymagań – zaoferował bowiem umieszczenie części komponentów CSIRE na
platformie sprzętowo-programowej dostarczanej Zamawiającemu w ramach zamówienia – to
tym samym n
ie zostało spełnione wymaganie WYMCSIRE 1454, co stanowi o niezgodności
treści oferty Wykonawcy z treścią SIWZ.”. Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty
Odwołującego DXC z tej przyczyny Zamawiający wskazał, że jej treść nie odpowiada treści
specyfikacj
i istotnych warunków zamówienia oraz że „zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 Ustawy
zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie odpowiada treści SIWZ, z zastrzeżeniem art.
87 ust. 2 pkt 3 Ustawy”.
Nie kwestionując zawartego w Odwołaniu2 twierdzenia, iż „zaproponowane przez
Wykonawcę rozwiązanie, oparte o reverse proxy, umożliwia udostępnienie API w modelu
API Economy w chmurze obliczeniowej”, nie można podzielić stanowiska Odwołującego
DXC, iż rozwiązanie to „spełnia wymagania opisane w WYMCSIRE-481 oraz WYMCISIRE-
1454”.
Opis wymagania oznaczonego ID WYMCSIRE-1454 w ocenie Izby jest jasny
i
jednoznaczny, a wynika z niego, iż „API udostępniane w modelu API Economy zgodnie
z wymaganiem WYMCSIRE-
481 (będące jednym z komponentów CSIRE) musi zostać
uruchomione w
zasobach chmury obliczeniowej. Wymaga podkreślenia, że ani w
Odwołaniu2 ani na rozprawie Odwołujący DXC nie twierdził, że w zaproponowanym przez
niego rozwiązaniu API będzie uruchomione w zasobach chmury obliczeniowej,
konsekwentnie wskazując w toku postępowania odwoławczego, iż w rozwiązaniu tym API
będzie udostępnione w zasobach chmury obliczeniowej; w szczególności, odpowiadając na
rozprawie na zadane przez Izbę pytanie, „czy przy przyjętym przez Odwołującego
rozumieniu API komponent API udostępniany w modelu API Economy zgodnie z
wymaganiem WYMCSIRE 481 będzie uruchamiany w zasobach chmury obliczeniowej?”,
wskazał, że „przy przyjętym przez Odwołującego rozumieniu API komponent API
udostępniany w modelu API Economy zgodnie z wymaganiem WYMCSIRE 481 będzie
dostępny w zasobach chmury obliczeniowej”.
Wobec powyższego brak jest podstaw do przyjęcia, że w zaproponowanym przez
Odwołującego DXC rozwiązaniu API udostępniane w modelu API Economy zgodnie
z wymaganiem WYMCSIRE-
481 będzie uruchomione w zasobach chmury obliczeniowej.
W
konsekwencji rozwiązanie to nie spełnia wymagania WYMCISIRE-1454.
Za trafne należy więc uznać uznanie, iż stanowi to o niezgodności treści oferty
Odwołującego DXC z treścią SIWZ, a czynność jej odrzucenia na podstawie art. 89 ust. 1
pkt 2) sPzp z tego powodu
ocenić jako prawidłową.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.5 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.5 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
z
amówienia w związku z uznaniem, że zaprezentowany w Koncepcji oferowany przez
Wykonawcę system, nie spełnia minimalnych wymagań Zamawiającego w zakresie
wymagań WYMCSIRE-1483” Izba uznała za uzasadniony w zakresie naruszenia przez
Zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp.
W punkcie 6 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
określono, jako jedno z wymagań niefunkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu CSIRE, wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-1483 o nazwie „Instruktaże
dotyczące elementów Rozwiązania” i opisie „Wykonawca przygotuje materiały oraz
przeprowadzi instruktaże dotyczące elementów Rozwiązania jakie będą dostarczone w
danym Etapie. Ich celem będzie przekazanie wiedzy wymaganej do realizacji projektu oraz
eksploatacji i rozwoju Systemu CSIRE.”.
W złożonym w Postępowaniu jako załącznik nr 7 do oferty opisie realizacji wymagań
Odwołujący DXC w zakresie wymagania WYMCSIRE-1483 w kolumnie „opis sposobu
realizacji wymagania” wskazał „Wykonawca potwierdza realizację wymagania poprzez
przygotowanie i przeprowadzenie instruktaży, zgodnie z wymaganiem WYMCSIRE-1483”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej
czynności Zamawiający wskazał, iż
Odwołujący DXC zaplanował przeprowadzenie instruktaży dotyczących elementów
Rozwiązania na początku „poszczególnych Etapów, co uniemożliwia przekazanie wiedzy
wymaganej do eksploatacji i rozwoju systemu CSIRE”, a „taki instruktaż może zostać
przeprowadzony dopiero po wytworzeniu produktów danego Etapu”, oraz iż „krąg adresatów,
dla których mają być przeprowadzone „Warsztaty wprowadzające do Etapu” nie pokrywa się
z kręgiem podmiotów wskazanych w wymaganiu WYMCSIRE-1475. Wykonawca w swoich
wyjaśnieniach wskazał, że będą one przeznaczone wyłącznie dla Kierownictwa Projektu.
Zgodnie z ww. wymaganiem warsztaty te miały być skierowane do Zespołu realizacyjnego
Zamawiającego.”, wobec czego oferta przedstawiona przez Wykonawcę nie spełnia
wymagań określonych w opisie przedmiotu zamówienia w zakresie WYMCSIRE-1483”. Jako
uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tej przyczyny Zamawiający
wskazał, że jej treść nie odpowiada treści SIWZ oraz że „zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2
Ustawy zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie odpowiada treści SIWZ, z
zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt 3 Ustawy”.
Za trafne należało uznać stanowisko Odwołującego DXC, że „stwierdzenie, iż
„Oczywistym jest wobec tego, że taki instruktaż może zostać przeprowadzony dopiero po
wytworzeniu produktów danego Etapu.”, w odniesieniu do wymagania WYMCSIRE-1483,
jest błędnym założeniem Zamawiającego (…) nie ma odzwierciedlenia w żadnym z
wymagań określonych w SIWZ”.
Ponad wszelką wątpliwość w opisie wymagania WYMCSIRE-1483 zawartego
w
punkcie 6 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań nie
zostało określone, kiedy mają być przeprowadzone „Instruktaże dotyczące elementów
Rozwiązania”. Nie ma przy tym podstaw aby uznać, że z opisu tego wynika, że instruktaże te
w poszczególnych etapach wykonania zamówienia mają być przeprowadzone „dopiero po
wytworzeniu produktów danego Etapu”. Wręcz przeciwnie, użycie w tym opisie
sformułowania „jakie będą dostarczone” w sformułowaniu „instruktaże dotyczące elementów
Rozwiązania jakie będą dostarczone w danym Etapie wskazuje na konieczność
przeprowadzenia tych instruktaży przed dostarczeniem pierwszego „elementu Rozwiązania”
„w danym Etapie”. Oczywiste jest, że nie znajduje uzasadnienia twierdzenie Zamawiającego,
iż sformułowanie „jakie będą dostarczone” należy rozumieć jako „jakie zostały dostarczone”
w sytuacji, gdy wyraz „będą” jest czasownikiem w czasie przyszłym, a wyraz „zostały” –
czasownikiem w
czasie przeszłym.
Całkowicie nieuzasadnione jest powoływanie się w ramach uzasadnienia faktycznego
zawartego w przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o
odrzuceniu jego oferty na czas przeprowadzenia warsztatów, których dotyczy wymaganie
WYMCSIRE-
1475 oraz na „ krąg adresatów, dla których mają być przeprowadzone” te
warsztaty, w sytuacji, gdy Zamawiający nie uzasadniał odrzucenia oferty Odwołującego DXC
niespełnieniem wymagania WYMCSIRE-1475, a jak wynika z treści Części II SIWZ Opis
Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań, przeprowadzenie tych warsztatów jest
zobowiązaniem odrębnym od przeprowadzenia „Instruktaży dotyczących elementów
Rozwiązania”, których dotyczy wymaganie WYMCSIRE-1483.
W tym stanie rzeczy brak było podstaw do przyjęcia, że oferta Odwołującego DXC
„nie spełnia wymagań określonych w opisie przedmiotu zamówienia w zakresie WYMCSIRE-
1483”, a w konsekwencji, iż w tym zakresie treść tej oferty jest niezgodna z treścią SIWZ.
Odrzucając ofertę Odwołującego DXC z tego powodu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp
Zamawiający naruszył więc ten przepis.
Stwierdzenie tego naruszenia nie mogło jednak skutkować uwzględnieniem
odwołania. Art. 554 ust. 1 pkt 1) Pzp stanowi, że „Izba uwzględnia odwołanie w całości lub w
części, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć
istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia, konkursu lub systemu
kwalifikowania wykonawców”. Wobec uznania za nieuzasadnione innych zarzutów
przedstawionych w
Odwołaniu2, oferta Odwołującego podlega odrzuceniu, zatem
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt
2) sPzp nie miało wpływu ani nie może mieć istotnego wpływu
na wynik Postępowania.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.7 Odwołania2
W zakresie zarzutu przedstawionego w pkt 1.7 Odwołania2 dotyczącego odrzucenia
„oferty Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie zawiera wymaganych przez
Zamawiającego opisów, informacji o oferowanym przedmiocie zamówienia, których podania
Zamawiający wymagał od wykonawców, tj. informacji wskazanych w rozdziale XIV pkt 3)
ppkt f) c iv 1 b. Części I SIWZ” dokonanie oceny zasadności Odwołania2 przez Izbę nie było
możliwe.
W rozdziale XIV pkt 3) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na ofertę
ostateczną składały się co najmniej (…) f) koncepcję rozwiązania składającą się z opisanych
poniżej części: (…) c. Architektura fizyczna (…) iv. Wymagania w zakresie publicznych
chmur obliczeniowych 1.nazwa pierwszego dostawcy usług chmurowych (…) b. wymaganie
w
zakresie przepustowości, opóźnień oraz rekomendowanej metody komunikacji z dostawcą
usług chmurowych”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej c
zynności Zamawiający wskazał, że
„oferta nie zawiera wymaganych przez Zamawiającego opisów, informacji o oferowanym
przedmiocie zamówienia, których podania Zamawiający wymagał od wykonawców, zgodnie
z poniższym: A. Informacje wskazane w Rozdziale XIV pkt 3)f)c iv 1 b. Części I SIWZ.”. Jako
uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tej przyczyny Zamawiający
wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp oraz „że oferta Wykonawcy, która nie zawiera wszystkich
wymaganych w
dokumentacji postępowania informacji, jest niezgodna z SIWZ i podlega
odrzuceniu”.
Zgodnie z art. 516 ust.1 Pzp, „odwołanie zawiera: (…) 8) zwięzłe przedstawienie
zarzutów (…) 10) wskazanie okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających
wniesienie odwołania oraz dowodów na poparcie przytoczonych okoliczności”. Podzielić przy
tym należy stanowisko wielokrotnie wyrażane w orzeczeniach Krajowej Izby Odwoławczej, iż
„zarzut tworzą okoliczności faktyczne i prawne wskazujące na naruszenie przepisów ustawy
w
związku z dokonaną czynnością lub zaniechaniem czynności, do której zamawiający był
zobowiązany na podstawie ustawy” (tak w uzasadnieniu wyroku z dnia 1 lutego 2022 roku
wydanego w postępowaniu o sygn. KIO 124/22).
Podzielić należało stanowisko Zamawiającego i Przystępującego CGI, że Odwołanie2
w zakresie tego zarzutu nie zawiera uzasadnienia faktycznego. Aczkolwiek ma rację
Odwołujący DXC, iż nie ma obowiązku użycia w odwołaniu określonych słów, oraz że
zarzuty odwo
łania mogą być uzasadniane łącznie, to w Odwołaniu2 nie sposób doszukać się
jakichkolwiek sfomułowań, które mogą być uznane okoliczności faktyczne wskazujące na to,
że Zamawiający naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp odrzucając ofertę Odwołującego DXC
z teg
o powodu, że nie zawiera ona informacji wskazanych w Rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) c iv
1 b. Części I SIWZ. W szczególności, wbrew przedstawionym na rozprawie twierdzeniem
Odwołującego DXC, z pkt 85 Odwołania2 nie wynika, że ta jego część dotyczy zarzutu
dotyczącego informacji wskazanych w Rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) c iv 1 b. Części I SIWZ;
w
punkcie tym zawarte są twierdzenia dotyczące „usług wymaganych do uruchomienia
komponentów rozwiązania, umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej Microsoft
Azure”. W Odwołaniu2 nie wskazywano także, iż w złożonym w Postępowaniu jako załącznik
nr 6 do oferty dokumencie zatytułowanym „Koncepcja Rozwiązania Centralnego System
Informacji Rynku Energii (CSIRE) wraz z usługami wspierającymi” w punkcie 2.3.12.1
podane są informacje wskazane w rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) c iv 1 b. Części I SIWZ,
skutkiem czego, zgodnie z art. 555 Pzp, stanowiącym, iż „Izba nie może orzekać co do
zarzutów, które nie były zawarte w odwołaniu” twierdzenie takie, jako przedstawione dopiero
na rozprawie,
nie mogło być brane pod uwagę. Na marginesie należy jednak wskazać, że w
świetle treści punktu punkcie 2.3.12.1 ww. dokumentu twierdzenie to nie może być uznane
za zgodne z rzeczywistym stanem rzeczy.
W tym stanie rzeczy n
ie było możliwe dokonanie przez Izbę oceny, czy Zamawiający
naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 sPzp odrzucając ofertę Odwołującego
DXC z tego względu, że nie zawiera ona wymaganych przez Zamawiającego informacji
wskazanych w Rozdzia
le XIV pkt 3) ppkt f) c iv 1 b. Części I SIWZ (tj. wymagań w zakresie
przepustowości, opóźnień oraz rekomendowanej metody komunikacji z dostawcą usług
chmurowych), wobec czego Odwołanie2 w zakresie tego zarzutu podlegało oddaleniu.
Zarzut przedstawiony w
pkt 1.8 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.8 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie zawiera wymaganych przez
Zamawiającego opisów, informacji o oferowanym przedmiocie zamówienia, których podania
Zamawiający wymagał od wykonawców, tj. informacji wskazanych w Rozdziale XIV pkt 3) f) c
iv 1 a. Części I SIWZ” Izba uznała za uzasadniony w zakresie naruszenia przez
Za
mawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp.
W rozdziale XIV pkt 3) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na ofertę
ostateczną składały się co najmniej (…) f) koncepcję rozwiązania składającą się z opisanych
poniżej części: (…) c. Architektura fizyczna (…) iv. Wymagania w zakresie publicznych
chmur obliczeniowych 1.nazwa pierwszego dostawcy usług chmurowych a. specyfikacja oraz
zwymiarowanie usług wymaganych do uruchomienia komponentów rozwiązania
umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej”.
W złożonym w Postępowaniu jako załącznik nr 6 do oferty dokumencie
zatytułowanym „Koncepcja Rozwiązania Centralnego System Informacji Rynku Energii
(CSIRE) wraz z
usługami wspierającymi” w punkcie 2.3.12.1 Odwołujący DXC określił
właściwości maszyn wirtualnych oraz „usługi pomocnicze” i przestrzenie tych usług.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
Odwołujący DXC w złożonej ofercie nie zawarł „specyfikacji oraz zwymiarowania usług
wymaganych do uruchomienia komponentów rozwiązania umieszczonych w publicznej
chmurze obliczeniowej”. Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC
z tego powodu
Zamawiający wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp oraz „że oferta Wykonawcy,
która nie zawiera wszystkich wymaganych w dokumentacji postępowania informacji, jest
niezgodna z SIWZ i podlega odrzuceniu”.
W świetle treści ww. informacji o odrzuceniu oferty Odwołującego DXC, i stanowiska
Zam
awiającego przestawianego w toku postępowania odwoławczego Izba uznała, że w
istocie nie było kwestionowane, że w ofercie tej były zawarte informacje w zakresie
specyfikacji oraz zwymiarowania usług wymaganych do uruchomienia komponentów
rozwiązania umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej. W ocenie Zamawiającego
natomiast informacje te nie były wystarczająco szczegółowe, aby uznać je za specyfikację
oraz zwymiarowanie, o których mowa w rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) c iv 1 a. Części I SIWZ.
Zdaniem Izby stanowisko to nie jest zasadne. Za trafne
należało uznać twierdzenie
Odwołującego DXC, iż Zamawiający nie określił, jak precyzyjnie mają być wyspecyfikowane
oraz zwymiarowane usługi chmurowe. Nie ulega wątpliwości, że żadne z postanowień SIWZ
nie okre
śla, że specyfikację oraz zwymiarowanie usług wymaganych do uruchomienia
komponentów rozwiązania umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej wykonawca
zobowiązany jest przygotować czy przedstawić przy użyciu określonego narzędzia. W SIWZ
Zamawiający nie określił także, że podanie przez wykonawcę tych informacji w ofercie ma
służyć dokonaniu przez niego zakupu tych usług.
W konsekwencji nie mogą być uznane za okoliczności uzasadniające odrzucenie
oferty Odwołującego DXC to, że określony dostawca usług chmurowych przy uruchamianiu
usług chmurowych wymaga więcej / bardziej szczegółowych informacji niż podał Odwołujący
DXC w swojej ofercie, oraz to, że brak tych informacji uniemożliwia Zamawiającemu
dokonanie zakupu usług wymaganych do uruchomienia komponentów rozwiązania
umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej.
Wobec powyższego brak było podstaw do przyjęcia, że oferta Odwołującego DXC nie
zawiera informacji określonych w rozdziale XIV pkt 3) ppkt f) c iv 1 a. Części I SIWZ, a zatem
że w tym zakresie treść tej oferty jest niezgodna z treścią SIWZ. Odrzucając ofertę
Odwołującego DXC z tej przyczyny na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp Zamawiający
naruszył ten przepis.
Stwierdzenie tego naruszenia nie mogło jednak skutkować uwzględnieniem
odwołania ze względu na treść art. 554 ust. 1 pkt 1) Pzp. Uznanie za nieuzasadnione innych
zarzutów przedstawionych w Odwołaniu2, w wyniku czego oferta Odwołującego podlega
odrzuceniu, powoduje, że naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp nie miało wpływu ani nie
może mieć istotnego wpływu na wynik Postępowania.
Zarzut
przedstawiony w pkt 1.9 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.9 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty „Konsorcjum
DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ w zakresie
zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez skrócenie terminów
dokonywania odbiorów przez Zamawiającego” Izba uznała za uzasadniony.
W § 11 ust. 11 projektu umowy, stanowiącego Część IV SIWZ, określono, iż
„Zamawiający dokona czynności odbioru poszczególnych Produktów, o którym mowa w
ust.
9, w terminie do 21 dni od daty otrzymania pisemnego Zgłoszenia gotowości do
odbioru”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w
ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
„Wykonawca w ofercie (w harmonogramie ramowym – wiersz 15, 26, 37, 48, 61, 83, 95,
105), określił, że dokonanie czynności odbiorowych będzie realizowane w czasie 0 (zero) lub
1 (jednego
) dnia. W związku z powyższym, założony przez Wykonawcę czas realizacji
odbiorów przedmiotu umowy przez Zamawiającego nie jest zgodny z czasem wskazanym w
§ 11 ust. 11 wzoru umowy”. Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego
DXC z tego powodu
Zamawiający wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp oraz że oferta
Wykonawcy nie jest zgodna z treścią SIWZ i że nie spełnia wymagań SIWZ w zakresie
zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia.
Mając na uwadze treść złożonego przed Odwołującego DXC przed upływem terminu
składania ofert ramowego harmonogramu prac zawierającego zadania do realizacji Izba
ustaliła, że w wierszach 15, 26, 37, 48, 61, 83, 95, 105, w których w kolumnie „nazwa
zadania” wpisano „odbiór Etapu”, w kolumnie „czas trwania” wpisano „0 dn.” bądź „1 dzień”.
Brak jest jednak podstaw do przyjęcia, że ww. wartości wpisane w kolumnie „czas trwania”
określają termin dokonania „czynności odbioru poszczególnych Produktów”, o którym mowa
w § 11 ust. 11 projektu umowy stanowiącego Część IV SIWZ. Wymaga stwierdzenia, że w
rzeczonym harmonogramie określono również założone terminy wykonania zadania
„Zgłoszenie gotowości do odbioru Etapu”; w etapach, w których wykonania zadania „odbiór
Etapu” miałoby nastąpić w terminach określonych w wierszach 15, 26, 37, 48, 61, 83, 95,
105, terminy wykonania zadania „Zgłoszenie gotowości do odbioru Etapu” w żadnym
przypadku nie są określone na ten sam dzień bądź na dzień poprzedzający termin
wykonania zadania „odbiór Etapu” – w przypadku wszystkich tych etapów termin od
założonego dnia zgłoszenia gotowości do odbioru Etapu do założonego dnia odbioru Etapu
jest dłuższy niż 1 dzień.
W tym stanie rzeczy brak było podstaw do przyjęcia, że Odwołujący DXC „w ofercie
(w harmonogramie ramowym
– wiersz 15, 26, 37, 48, 61, 83, 95, 105), określił, że dokonanie
czynności odbiorowych będzie realizowane w czasie 0 (zero) lub 1 (jednego) dnia”,
a w
konsekwencji, iż treść tej oferty jest niezgodna z treścią SIWZ. Odrzucając z tego
powodu
ofertę Odwołującego DXC na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp Zamawiający
naruszył ten przepis.
Stwierdzenie tego naruszenia nie mogło jednak skutkować uwzględnieniem
odwołania ze względu na treść art. 554 ust. 1 pkt 1) Pzp. Uznanie za nieuzasadnione innych
zarzutów przedstawionych w Odwołaniu2, w wyniku czego oferta Odwołującego podlega
odrzuceniu, powoduje, że naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp nie miało wpływu ani nie
może mieć istotnego wpływu na wynik Postępowania.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.10 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.10
Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania za
mówienia poprzez niezgodne z
Umową określenie terminu realizacji testów” Izba uznała za uzasadniony.
W § 11 ust. 9 projektu umowy, stanowiącego Część IV SIWZ, określono, iż
„Wykonawca jest zobowiązany zgłaszać Zamawiającemu na piśmie zakończenie realizacji
Produktów w ramach: 1) poszczególnych Etapów, 2) przyrostów, o których mowa w ust. 2
lub 3) Prac dostosowawczych, o których mowa w ust. 5 oraz gotowość do ich odbioru w
sposób określony w Załączniku nr 7 do Umowy – Wyciąg z zasad odbioru zadań
inwestycyjnych w
zakresie majątku IT i majątku pomocniczego w PSE”, zaś w § 11 ust. 11
ww. projektu, że „dokonanie przez Zamawiającego odbioru wszystkich Produktów
składających się na dany Etap stanowić będzie potwierdzenie, że w dacie zgłoszenia do
odbioru, Etap te
n został na-leżycie zrealizowany”.
W załączniku nr 3 do projektu umowy, stanowiącego Część IV SIWZ, zatytułowanym
„Wykaz produktów, podział zadań i odpowiedzialności”, w tabeli zatytułowanej „Podział ról
w
poszczególnych czynnościach:” określono, że:
w zakresie czynności „Przygotowanie i przeprowadzenie testów FAT.” Zamawiający ma
rolę „Konsultowany w trakcie wykonywania czynności”, a wykonawca ma rolę
„Odpowiedzialny za wykonanie”,
w zakresie czynności „Opracowanie raportu z testów w ramach testów FAT.”
Zamawiający ma rolę „Zatwierdzający i odbierający wykonanie zadania”, a wykonawca
ma rolę „Odpowiedzialny za wykonanie”,
w zakresie czynności „Przeprowadzenie testów SAT dla każdej z kategorii testów.”
Zamawiający ma rolę „Odpowiedzialny za wykonanie”, a wykonawca ma rolę
„Konsultowany w trakcie wykonywania czynności”,
w zakresie czynności „Udokumentowanie wyników testów Zamawiającego SAT dla
każdej z kategorii testów.” Zamawiający ma rolę „Odpowiedzialny za wykonanie” , a
wykonawc
a ma rolę „Informowany o wynikach realizacji”.
W przekazanej Odwołującemu DXC dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty Zamawiający wskazał, że „Wykonawca w ofercie (w harmonogramie ramowym
Etapów II – VIII - wiersz 25, 36, 47, 60, 72, 82, 92, 104) określił, iż po dokonaniu zgłoszenia
gotowości do odbioru Etapu, będą realizowane testy, których wynikiem będzie produkt
danego Etapu tj. Raport z testów. Zaoferowany przez Wykonawcę sposób (zasady)
wykonania zamówienia wskazuje, iż zgłoszenie gotowości do odbioru danego Etapu (tj.
Etapów II – VIII) miałoby następować przed wykonaniem wszystkich jego produktów, a testy
miałyby być wykonywane w okresie przewidzianym na dokonanie odbiorów produktów
danego Etapu przez Zamawiającego, co jest wprost niezgodne ze wskazanymi powyżej
postanowieniami Umowy, w tym zawartymi w Załączniku nr 3 do wzoru umowy”. Jako
uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tego powodu Zamawiający
wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp oraz że oferta Wykonawcy nie spełnia wymagań
Zamawiającego w zakresie określającym sposób (zasady) wykonania zamówienia, co
stanowi o niezgodności treści oferty Wykonawcy z treścią SIWZ.
Mając na uwadze treść złożonego przed Odwołującego DXC przed upływem terminu
składania ofert ramowego harmonogramu prac zawierającego zadania do realizacji Izba
ustaliła, że założone w nim - w wierszach 25, 36, 47, 60, 72, 82, 92, 104 - terminy wykonania
zadań „Testy/retesty SAT” w poszczególnych etapach określone są w taki sposób, że
przypadają one po założonym terminie wykonania zadania „Zgłoszenie gotowości do odbioru
Etapu” w tych etapach.
Nie uzasadnia to jednak przyjęcia, że Odwołujący DXC „określił, iż po dokonaniu
zgłoszenia gotowości do odbioru Etapu, będą realizowane testy, których wynikiem będzie
produkt danego Etapu tj. Raport z testów”.
W ocenie Izby trafne były twierdzenia Odwołującego DXC, iż „zadania wskazane
w
harmonogramie ramowym Etapów II – VIII - wiersz 25, 36, 47, 60, 72, 82, 92, 104 nie są
Produktami etapów wykonywanymi przez Wykonawcę, ale czynnościami realizowanymi
przez Zamawiającego” oraz że „Zamawiający jednoznacznie wskazał, że przeprowadzenie
i
udokumentowanie testów SAT dla każdej z kategorii testów jest zadaniem leżącym po
stronie Zamawiającego (punkty 53. i 55.)”.
W świetle treści załącznika nr 3 do projektu umowy, stanowiącego Część IV SIWZ,
zatytułowanym „Wykaz produktów, podział zadań i odpowiedzialności”, należy stwierdzić, że
o ile niewątpliwie rolą wykonawcy jest przeprowadzenie testów FAT, jak i opracowanie
rapo
rtów „z testów w ramach testów FAT”, a raporty te są produktami poszczególnych
Etapów, to nie można uznać, że „udokumentowanie wyników testów Zamawiającego SAT
dla każdej z kategorii testów” ma nastąpić poprzez opracowanie raportu z testów. Jak
wskazano po
wyżej, to Zamawiający jest odpowiedzialny za wykonanie zarówno zadania
„Przeprowadzenie testów SAT dla każdej z kategorii testów.”, jak i za wykonanie zadania
„Udokumentowanie wyników testów Zamawiającego SAT dla każdej z kategorii testów”. Nie
sposób przyjąć, że w takiej sytuacji wykonawca zgodnie z § 11 ust. 9 ww. projektu umowy
zobowiązany jest zgłaszać Zamawiającemu na piśmie zakończenie realizacji dokumentu
powstałego w ramach wykonania zadania „Udokumentowanie wyników testów
Zamawiającego SAT dla każdej z kategorii testów” jako raportu z testów (będącego
Produktem w ramach poszczególnego Etapu) oraz gotowość do jego odbioru. Wymagało by
to przyjęcia założenia, że Zamawiający ma dokonywać odbioru dokumentu, który sam
sporządził – co nie znajduje uzasadnionych podstaw. Ponadto należy zauważyć, że w ww.
załączniku nr 3 użyto różnych sformułowań dla określenia zadań, które mają być wykonane
„w efekcie” przeprowadzenia testów – w przypadku testów FAT „opracowanie raportu z
testów”, zaś w przypadku testów SAT - „udokumentowanie wyników testów”, z czego
również wynika, że „w efekcie” przeprowadzenia testów SAT nie ma powstawać raport z
testów, który byłby Produktem poszczególnego Etapu.
Nie ma więc podstaw do przyjęcia, że „Wykonawca w ofercie (w harmonogramie
ramowym Etapów II – VIII - wiersz 25, 36, 47, 60, 72, 82, 92, 104) określił, iż po dokonaniu
zgłoszenia gotowości do odbioru Etapu, będą realizowane testy, których wynikiem będzie
produkt danego Etapu tj. Raport z testów.”, a w konsekwencji, że w ofercie Odwołującego
DXC określono termin realizacji testów niezgodnie z projektem umowy stanowiącym Część
IV SIWZ, w szczególności postanowieniami § 11 ust. 9, § 11 ust. 11 i załącznika nr 3.
Nie znajdowało więc uzasadnienia uznanie, iż w powyższym zakresie treść tej oferty
jest niezgodna z treścią SIWZ. Odrzucając ofertę Odwołującego DXC z tego powodu na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp
Zamawiający naruszył ten przepis.
Stwierdzenie tego naruszenia nie mogło jednak skutkować uwzględnieniem
odwołania ze względu na treść art. 554 ust. 1 pkt 1) Pzp. Uznanie za nieuzasadnione innych
zarzutów przedstawionych w Odwołaniu2, w wyniku czego oferta Odwołującego podlega
odrzuceniu, powoduje, że naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp nie miało wpływu ani nie
może mieć istotnego wpływu na wynik Postępowania.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.12 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.12 Odwołania2 dotyczący odrzucenia oferty
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez brak
pilotażowego uruchomienia CSIRE” Izba uznała za nieuzasadniony.
W rozdziale XIV pkt 3) Części I SIWZ Zamawiający określił, iż „wymaga aby na ofertę
ostateczną składały się co najmniej: (…) e) ramowy harmonogram prac zawierający zadania
do realizacji, w tym co najmniej: a. nazwa zadania b. opis zadania c. przypisanie zadania do
Etapu d. okres realizacji zadania e. po
wiązania (zależności) pomiędzy zadaniami.
f.
uwarunkowania realizacji zadania. g. wykres Gantta w formacie MS Project”.
W punkcie 6 Części II SIWZ Opis Przedmiotu Zamówienia – Specyfikacja Wymagań
określono, jako jedno z wymagań niefunkcjonalnych, jakie ma spełniać oferowany
w
Postępowaniu CSIRE, wymaganie oznaczone ID WYMCSIRE-1484 o nazwie „Pilotażowe
uruchomienie CSIRE” i opisie „W ramach Etapu VI Umowy Wykonawca skonfiguruje oraz
podłączy do Systemu CSIRE pilotażową grupę Użytkowników profesjonalnych,
posiadających co najmniej 33% ogółu PP, w celu realizacji próbnej pracy produkcyjnej oraz
przeprowadzenia testów współdziałania Systemu CSIRE oraz systemów Użytkowników
profesjonalnych.”.
W ramowym harmonogramie prac zawierającym zadania do realizacji złożonym przez
Odwołującego DXC przed upływem terminu składania ofert nie określono terminu realizacji
pilotażowego uruchomienia CSIRE.
W złożonym w Postępowaniu jako załącznik nr 7 do oferty opisie realizacji wymagań
Odwołujący DXC:
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
1484 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Wykonawca potwierdza realizację wymagania poprzez
podłączenie wymaganej grupy użytkowników profesjonalnych, w celu realizacji
pilotażowej pracy systemu, zgodnie z wymaganiem WYMCSIRE-1484”,
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
1485 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Wykonawca potwierdza realizację wymagania poprzez realizację
prac technicznych do pilotażowego uruchomienia CSIRE, zgodnie z wymaganiem
WYMCSIRE-
1485”,
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
1486 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Wykonawca potwierdza realizację wymagania poprzez
zdefiniowanie ról zgodnie z SWI, zgodnie z WYMCSIRE-1486”,
w zakresie wymagania WYMCSIRE-
1487 w kolumnie „opis sposobu realizacji
wymagania” wskazał „Wykonawca potwierdza realizację wymagania poprzez
przygotowanie planu uruchomienia pilotażowego oraz raportu z uruchomienia
pilotażowego, zgodnie z wymaganiem WYMCSIRE-1487”.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
„w treści złożonej przez siebie oferty w gruncie rzeczy nie zaoferował on realizacji
Pilotażowego uruchomienia CSIRE. Co prawda w załączniku nr 7 – Opis Wymagań
Wykonawca wskazał, że zrealizuje to zadanie, nie mniej jednak pozostałe dokumenty
przeczą temu twierdzeniu. W ramowym harmonogramie Wykonawca w ogóle nie ujął tego
zadania. Gdyby Wykonawca przewidział w swojej ofercie Pilotażowe uruchomienie CSIRE to
niewątpliwie wprost zaznaczyłby tę okoliczność w ramowym harmonogramie.”. Jako
uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tego powodu Zamawiający
wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp oraz że oferta Wykonawcy nie spełnia wymagań
Za
mawiającego w zakresie określającym sposób (zasady) wykonania zamówienia, co
stanowi o niezgodności treści oferty Wykonawcy z treścią SIWZ.
Nie ma podstaw do uznania, że dla rozstrzygnięcia sprawy ma znaczenie treść
punktu B. ppkt 3. załącznika nr 3 do projektu umowy, stanowiącego Część IV SIWZ,
zatytułowanego „Wykaz produktów, podział zadań i odpowiedzialności”, zgodnie z którym
„przypisanie wymagań do poszczególnych Produktów Umowy nastąpi w trakcie realizacji
Umowy, jednakże nie później niż do zakończenia Etapu I: Analiza szczegółowa i
przygotowanie dokumentacji projektowej”. Okolicznością stanowiącą podstawę do
odrzucenia oferty Odwołującego DXC nie był brak „przypisania” wymagania WYMCSIRE-
1484 do określonego Produktu Umowy (zgodnie z załącznikiem nr 1 do projektu umowy,
stanowiącego Część IV SIWZ, Produktem umowy są „Dokumentacja, Oprogramowanie,
licencja, Kody źródłowe, Sprzęt, Platforma sprzętowo-programowa, dane oraz pozostałe
produkty powstałe w wyniku realizacji Umowy lub dostarczane na potrzeby realizacji
Umowy”), lecz nie ujęcie zadania pilotażowe uruchomienie CSIRE w ramowym
harmonogramie prac zawierającym zadania do realizacji złożonym przez Odwołującego DXC
przed upływem terminu składania ofert, prowadzące do wniosku, iż nie zaoferował on
real
izacji pilotażowego uruchomienia CSIRE.
Bezspornym jest, że w ww. ramowym harmonogramie nie ujęto zadania pilotażowe
uruchomienie CSIRE
– brak w jest w tym harmonogramie jakichkolwiek informacji w tym
zakresie. Mając więc na uwadze, że zgodnie z rozdziałem XIV pkt 3) Części I SIWZ ramowy
harmonogram prac powinien zawierać „zadania do realizacji, w tym co najmniej: a. nazwa
zadania b. opis zadania c. przypisanie zadania do Etapu d. okres realizacji zadania”, nie
może być uznane za trafne twierdzenie Odwołującego DXC, iż „w żadnym zapisie SIWZ
Zamawiający nie określił obowiązku, zgodnie z którym Wykonawca w harmonogramie
ramowym ma określić dokładne daty realizacji wymagania WYMCSIRE-1484”.
Zdaniem Izby nie ulega wątpliwości, że przy ocenie zgodności oferty Odwołującego
DXC z treścią SIWZ należy brać pod uwagę wszystkie dokumenty składające się na jego
ofertę, a nie tylko treść złożonego w Postępowaniu jako załącznik nr 7 do oferty opisu
realizacji wymagań; nie ma przy tym podstaw, aby treści tego dokumentu przyznać
znaczenie decydujące. Nie było ponadto sporne, że w ww. załączniku nr 7 do oferty
Odwołujący DXC zadeklarował realizację pilotażowego uruchomienia CSIRE, ale w
ramowym harmonogramie prac zawierającym zadania do realizacji złożonym przez
Odwołującego DXC przed upływem terminu składania ofert nie określił okresu jego realizacji,
a w harmonogramie tym nie ma „luki czasowej” pozwalającej, przy uwzględnieniu realizacji
innych zadań, na realizację pilotażowego uruchomienia CSIRE w takim czasie, aby
uruchom
ienie produkcyjne CSIRE nastąpiło 1 lipca 2024 r.
W konsekwencji Izba uznała za uzasadnione stanowisko, iż w takiej sytuacji należy
przyjąć, że Odwołujący DXC nie zaoferował realizacji pilotażowego uruchomienia CSIRE,
wobec czego jego oferta nie spełnia wymagań Zamawiającego w zakresie określającym
sposób (zasady) wykonania zamówienia, co stanowi o niezgodności treści tej oferty z treścią
SIWZ i zasadności jej odrzucenia na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp.
Zarzuty przedstawione w pkt 1.13
– 1.17 Odwołania2
Zarzuty przedstawione w pkt 1.13
– 1.17 Odwołania2 Izba rozpoznała łącznie,
zważywszy, że okoliczności faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania
wskazane w ww. odwołaniu w zakresie tych zarzutów są w istotnej części identyczne, jak
również okoliczność, że dotyczą one jednej przyczyny odrzucenia oferty Odwołującego DXC,
przestawionej w pkt 3 ppkt E informacji o odrzuceniu oferty przekazanej Odwołującemu DXC
w dniu 2 grudnia 2022 r.
Zarzuty przedstawione w pkt 1.13
– 1.17 Odwołania2 dotyczące odrzucenia oferty:
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ
w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez brak
zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE do 01.07.2024 r., tj. brak
przewidzenia przez Wykonawcę – wynikającego z wymagania WYMCSIRE-1483 –
obowiązku przeprowadzenia instruktaży”,
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ
w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez brak
zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE do 01.07.2024 r., tj. brak
wskazania terminów potrzebnych na Pilotażowe uruchomienie CSIRE”,
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ
w zakre
sie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez brak
zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE do 01.07.2024 r., tj.
skrócenie terminów dokonywania odbiorów przez Zamawiającego”,
„Konsorcjum DXC jako oferty, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w związku z uznaniem, że oferta nie spełnia wymagań SIWZ
w
zakresie zaoferowanego sposobu (zasad) wykonania zamówienia poprzez brak
zapewnienia realizacji uruchomienia produkcyjnego CSIRE do 01.07.2024 r., tj.
niezgodne z Umową określenie terminu realizacji testów”,
„Konsorcjum DXC ze względu na ocenę Zamawiającego, iż Konsorcjum DXC „nie
będzie w stanie dochować terminu realizacji przedmiotu zamówienia (tj. uruchomienia
produkcyjnego) na dzień 01.07.2024 r.”, co miałoby stanowić o niezgodności oferty
z
SIWZ, podczas gdy zarzut ten oparty jest wyłącznie o błędną konkluzję
Zamawiającego, bez wskazania podstawy faktycznej i prawnej odrzucenia oferty”
Izba uznała za uzasadnione w zakresie naruszenia przez Zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2)
sPzp.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o odrzuceniu
jego oferty w ramach uzasadnienia faktycznego tej czynności Zamawiający wskazał, że
„Sposób realizacji umowy zaproponowany przez Wykonawcę wskazuje, że uruchomienie
produkcyjne CSIRE
– obejmujące realizację wszystkich wymagań postawionych przez
Zamawiającego w dokumentacji postępowania - nie zostanie zrealizowane w terminie do
dnia 1 lipca 2024 r.
Na powyższe wskazują następujące okoliczności: (…) zakres instruktażu
oferowany przez Wykonawcę wskazuje, że nie będzie on wypełniał wymagania
Zamawiającego co do „przekazanie wiedzy wymaganej do realizacji projektu oraz
eksploatacji i rozwoju Systemu CSIRE”. Wykonawca ogranicza się bowiem do „prezentacji
głównych komponentów dostarczonych w ramach etapu oraz filozofii ich działania czy
architektury”, całkowicie pomijając konieczność przekazania wiedzy wymaganej do
eksploatacji i rozwoju Systemu CSIRE. Powyższe wskazuje, że Wykonawca dokonał
„redukcji” swoich zobowiązań tak, aby zwiększyć prawdopodobieństwo realizacji zamówienia
w terminie. (…) Wykonawca nie określił w ramowym harmonogramie w jakim okresie
realizacji Etapu VI zamierza przeprowadzić „Pilotażowe uruchomienie CSIRE” ani też jak
dużo czasu na to potrzeba. Tym samym na podstawie zawartych w ofercie informacji
(wskazanych w harmonogramie terminów poszczególnych działań) stwierdzić należy, że
Wykonawca nie uruchomi produkcyjnie systemu CSIRE w wymaganym terminie 1 lipca 2024
r. (…) Wykonawca dokonał nieuprawnionego zredukowania czasu niezbędnego
Zamawiającemu na przeprowadzenie odbiorów z przewidzianych wzorem umowy 21 dni - do
1 lub 0 dni. Skrócenie czasu przewidzianego na wykonywanie czynności odbiorowych – z 21
do 1 dnia, lub wręcz uznanie, że żadna praca nie będzie potrzebna na dokonanie czynności
odbiorowych
– wskazuje, że Wykonawca nie zrealizuje przedmiotu umowy w zakreślonym
przez Zamawiającego (a wynikającym) z Ustawy terminie. (…) W celu „zaoszczędzenia
cz
asu” Wykonawca zaproponował sposób realizacji umowy wprost sprzeczny z jej
postanowieniami oraz sprzeczny z postanowieniami załącznika nr 3 do wzoru umowy,
polegający na tym, że zgłoszenie gotowości do odbioru danego Etapu (tj. Etapów II – VIII)
miałoby następować przed wykonaniem wszystkich jego produktów. (…) Podsumowując,
wskazane wyżej w pkt 1-4 okoliczności, jak również pozostałe wskazane w części II ust. 3,
wskazują na to, że Wykonawca nie będzie w stanie dochować terminu realizacji przedmiotu
zamówienia (tj. uruchomienia produkcyjnego) na dzień 01.07.2024r.. Dochowanie terminu
uruchomienia produkcyjnego byłoby możliwe, ale tylko i wyłącznie przy takim sposobie (w
tym terminach) realizacji umowy, który został zaproponowany przez Wykonawcę, a który
pozostaje w
sprzeczności z SIWZ.”.
Jako uzasadnienie prawne odrzucenia oferty Odwołującego DXC z tego powodu
Zamawiający wskazał art. 89 ust. 1 pkt 2 sPzp.
W ocenie Izby z zacytowanego powyżej fragmentu ww. informacji o odrzuceniu oferty
Odwołującego DXC wynika, iż Zamawiający przyjął, że Odwołujący DXC nie przewidział
wynikającego z wymagania WYMCSIRE-1483 obowiązku przeprowadzenia instruktaży, nie
wskazał terminów potrzebnych na Pilotażowe uruchomienie CSIRE, skrócił terminy
dokonywania odbiorów przez Zamawiającego oraz niezgodnie z umową określił termin
realizacji testów, w wyniku czego uznał, że „sposób realizacji umowy zaproponowany przez
Wykonawcę wskazuje, że uruchomienie produkcyjne CSIRE – obejmujące realizację
wszystkich wymagań postawionych przez Zamawiającego w dokumentacji postępowania -
nie zostanie zrealizowane w terminie do dnia 1 lipca 2024 r.”.
Należy wskazać, iż niezależnie od tego, czy Zamawiający zasadnie przyjął, że
Odwołujący DXC nie przewidział wynikającego z wymagania WYMCSIRE-1483 obowiązku
przeprowadzenia instruktaży, nie wskazał terminów potrzebnych na Pilotażowe
uruchomienie CSIRE, skrócił terminy dokonywania odbiorów przez Zamawiającego oraz
niezgodnie z
umową określił termin realizacji testów – które to okoliczności stanowiły
odrębne (samodzielne) przyczyny odrzucenia oferty Odwołującego DXC, w zakresie których
Izba przedstawiła ocenę powyżej – stwierdzenie, że okoliczności te „wskazują na to, że
Wykonawca nie będzie w stanie dochować terminu realizacji przedmiotu zamówienia (tj.
u
ruchomienia produkcyjnego) na dzień 01.07.2024r.” nie uprawniało Zamawiającego do
odrzucenia oferty Odwołującego DXC na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) Pzp.
Wymaga podkreślenia, że odrzucenie oferty na podstawie tego przepisu jest
obowiązkiem zamawiającego, którego wykonanie jest jednak dopuszczalne jedynie wtedy,
gdy treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zdaniem Izby trafnie wywodził Odwołujący DXC, iż stwierdzenie, że Odwołujący DXC
„nie będzie w stanie dochować terminu realizacji przedmiotu zamówienia (tj. uruchomienia
produkcyjnego). Dochowanie terminu uruchomienia produkcyjnego byłoby możliwe, ale tylko
i
wyłącznie przy takim sposobie (w tym terminach) realizacji umowy, który został
zaproponowany przez Wykonawcę, a który pozostaje w sprzeczności z SIWZ” stanowi wyraz
niepewności Zamawiającego co do możliwości wykonania zamówienia (w zakresie
uruchomienia produkcyjnego CSIRE)
w określonym terminie.
Istnienie wątpliwości co tej możliwości nie uzasadnia jednak przyjęcia przez
Zamawiający niekorzystnego dla Odwołującego DXC założenia, które jest niewymierne, ani
nie
oznacza, że treść oferty Odwołującego DXC nie odpowiada treści SIWZ w zakresie
określenia terminu produkcyjnego uruchomienia CSIRE– taka sytuacja nie jest objęta
hipotezą normy wynikającej z art. 89 ust. 1 pkt 2) Pzp.
W tym stanie rzeczy Izba stwierdziła, że Zamawiający naruszył ten przepis,
odrzucając ofertę Odwołującego DXC z powodu przestawionego w pkt 3 ppkt E informacji o
odrzuceniu oferty przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r.
Stwierdzenie tego nar
uszenia nie mogło jednak skutkować uwzględnieniem
odwołania ze względu na treść art. 554 ust. 1 pkt 1) Pzp. Uznanie za nieuzasadnione innych
zarzutów przedstawionych w Odwołaniu2, w wyniku czego oferta Odwołującego podlega
odrzuceniu, powoduje, że naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp nie miało wpływu ani nie
może mieć istotnego wpływu na wynik Postępowania.
W zakresie naruszenia art. 92 ust. 1 sPzp zarzut przedstawiony w pkt 1.17
Odwołania2 Izba uznała za nieuzasadniony.
Zgodnie z tym przepisem, „zamawiający informuje niezwłocznie wszystkich
wykonawców o: 1) wyborze najkorzystniejszej oferty, podając nazwę albo imię i nazwisko,
siedzibę albo miejsce zamieszkania i adres, jeżeli jest miejscem wykonywania działalności
wykonawcy, którego ofertę wybrano, oraz nazwy albo imiona i nazwiska, siedziby albo
miejsca zamieszkania i adresy, jeżeli są miejscami wykonywania działalności wykonawców,
którzy złożyli oferty, a także punktację przyznaną ofertom w każdym kryterium oceny ofert i
łączną punktację, 2) wykonawcach, którzy zostali wykluczeni, 3) wykonawcach, których
oferty zostały odrzucone, powodach odrzucenia oferty, a w przypadkach, o których mowa w
art. 89 ust. 4 i
5, braku równoważności lub braku spełniania wymagań dotyczących
wydajności lub funkcjonalności, 4) wykonawcach, którzy złożyli oferty niepodlegające
odrzuceniu, ale nie zostali zaproszeni do kolejnego etapu negocjacji albo dialogu, 5)
dopuszczeniu do dynamicznego systemu zakupów, 6) nieustanowieniu dynamicznego
systemu zakupów, 7) unieważnieniu postępowania - podając uzasadnienie faktyczne i
prawne”.
Należy zauważyć, że zarzut przedstawiony w pkt 1.17 Odwołania2 jest zarzutem
wobec czynności odrzucenia oferty Odwołującego DXC. Art. 92 ust. 1 sPzp nie jest zaś
przepisem zawierającym normę regulującą dokonanie takiej czynności, lecz przepisem
zawierającym normę określającą, kogo Zamawiający zobowiązany jest poinformować
w
przypadku dokonania czynności odrzucenia oferty i co musi zawierać informacja o takiej
czynności. Nie sposób więc uznać, że sama ta czynność może zostać dokonana z jego
naruszeniem.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.18 odwołania
Zarzut przedstawiony w pkt 1.18 Odwołania2 dotyczący „zaniechania odrzucenia
oferty Konsorcjum CGI w sytuacji, gdy wykonawca ten wbrew istniejącym w SIWZ
postanowieni
om (pkt I.11 lit. c) ppkt ii) załącznika nr 2 do części I SIWZ) nie załączył plików z
logami do próbki, co stanowi o niezgodności oferty Konsorcjum CGI z SIWZ” Izba uznała za
nieuzasadniony.
W punkcie I ppkt 5 lit. f) załącznika nr 2 do Części I SIWZ Zamawiający określił, iż
„dla realizacji każdego scenariusza na platformie zakupowej Wykonawca dołączy log
systemowy lub aplikacyjny w formie pliku tekstowego”.
W punkcie I ppkt 11 lit. c) załącznika nr 2 do Części I SIWZ określono „Walidacja
plików .tsv z przedrostkiem „Cz1_Probka_nr1_ladowanie_. Zgodnie z podpunktem c) punktu
6. Zamawiający za pomocą platformy zakupowej przekaże dane testowe do
przeprowadzenia testu w postaci plików .tsv zawierających poprawne i niepoprawne dane,
zarówno co do ich formatu jak i ich zawartości. Udział niepoprawnych danych w pliku nie
przekroczy 0,5% liczby rekordów w pliku. W trakcie przeprowadzenia testu ładowania
danych obejmującego wszystkie pliki z przedrostkiem „Cz1_Probka_nr1_ladowanie_”
Wykonawca przeprowadzi walidację ładowanych do Systemu danych pomiarowych,
obejmującą: i) co najmniej 5 z 9 reguł walidacji plików i ich struktury (brak separatora, błędny
separator, niepotrzebne spacje, pominięty interwał w rekordach odczytowych, błędna liczba
kontrolna, błędna numeracja dla rekordu odczytowego, brak kodu produktu w rekordzie
nagłówka, brak odczytu dla określonego pola w rekordach z danymi pomiarowymi, błędny
format daty), ii) co najmniej 3 z 4 reguł walidacji zawartości (niewłaściwa liczba odczytów dla
taryfy opisanej w
rekordach nagłówkowych, niewłaściwe jednostki miary np. kVar zamiast
kWh, różnica dat między nagłówkiem a rekordami odczytowymi, błędny znacznik czasu dla
danego interwału). Wybór typów walidacji z tiretów i) - ii) pozostaje w gestii Wykonawcy.
Opisy oraz
lista wybranych dla testu reguł walidacji muszą w postaci dokumentu zostać
zamieszczone na Platformie zakupowej wraz z Ofertą ostateczną. Łączny czas walidacji
wszystkich plików z przedrostkiem „Cz1_Probka_nr1_ladowanie_” wchodzi w mierzony czas
transferu
plików do systemu. Raport z przeprowadzonych walidacji musi zostać
zamieszczony w postaci dokumentu na Platformie zakupowej wraz z Ofertą ostateczną.”
W dniu 2 grudnia 2022 r. Zamawiający przekazał Odwołującemu DXC informację
o wyborze oferty najkorzystn
iejszej o treści „Stosownie do postanowień art. 92 ust. 1 ustawy
z
dnia 29 stycznia 2004 roku Prawo zamówień publicznych (tekst jedn. Dz. U. z 2019
poz.
1843 ze zm.), zwana dalej ustawą Prawo zamówień publicznych, uprzejmie informuję,
że za najkorzystniejszą ofertę w ww. postępowaniu uznano ofertę Konsorcjum w składzie:
1.CGI Information Systems and Management Consultants (Polska) Sp. z o. o., ul. Królewska
16 00-103 Warszawa
– lider konsorcjum, 2. CGI IT Czech Republic s.r.o. Laurinova 2800/4
155 00 Praha 5 Czech Republic, 3. CGI Suomi Qy PB 38 Garverigranden 2 00380 Helsinki,
4. CGI Nederland B.V. George Hintzenweg 89 3068 AX Rotterdam The Netherland”.
Biorąc pod uwagę treść Odwołania2 Izba przyjęła, że przedstawione w punktach 136
– 150 twierdzenia dotyczą plików z logami i ich braku wśród plików przekazanych
Zamawiającemu przez Przystępującego CGI. Z zawartych w tym odwołaniu stwierdzeń
„zamieszczenie takiego raportu było wymagane”, że „Raport z przeprowadzonych walidacji”
jest niezbędny „do prawidłowej oceny Próbki nr 1” oraz że „Raport z walidacji” „również miał
być dostarczony razem z próbka” nie sposób wywieść, iż Odwołujący DXC twierdził, iż
Przystępujący CGI nie zamieścił raportu z przeprowadzonych walidacji zgodnie z punktem I
ppkt 11 lit. c) załącznika nr 2 do Części I SIWZ.
Nie może ponadto ulegać wątpliwości, że w Odwołaniu2 w zakresie tego zarzutu nie
wskazano jako okoliczności faktycznych wskazujących na naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2)
w
związku art. 7 ust. 1 i 3 sPzp w związku z zaniechaniem odrzucenia oferty
Przystępującego CGI okoliczności w zakresie niezałączenia raportu z walidacji w formie
tekstowej, umieszczenia reguł walidacji w nagraniach złożonych przez Przystępującego CGI
wraz z
ofertą oraz braku technicznej możliwości przestawienia tych reguł w nagraniach – co
przyznał Odwołujący DXC w trakcie rozprawy w dniu 3 stycznia 2023 r. W konsekwencji,
zgodnie z art. 555 Pzp,
okoliczności te nie mogły być brane pod uwagę przy ocenie
zasadności zarzutu.
W konsekwencj
i należało uznać, że jako okoliczność faktyczną wskazującą na
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) w związku art. 7 ust. 1 i 3 sPzp w związku z zaniechaniem
odrzucenia oferty Przystępującego CGI w Odwołaniu2 wskazano wyłącznie nie załączenie
plików z logami do próbki.
Nie było sporne pomiędzy stronami i uczestnikiem postępowania odwoławczego, że
Przystępujący CGI dołączył logi w formie pliku tekstowego (załączył pliki z logami do próbki).
W tej sytuacji brak było jakichkolwiek podstaw do uznania, że Zamawiający zobowiązany był
odrzucić ofertę Przystępującego CGI na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) z powodu „nie
załączenia plików z logami do próbki”.
Zarzuty przedstawione w pkt 1.19
– 1.22 Odwołania2
Zarzuty przedstawione w pkt 1.19
– 1.22 Odwołania2 Izba rozpoznała łącznie,
zważywszy, że okoliczności faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania
wskazane w ww. odwołaniu w zakresie tych zarzutów są tożsame.
Zarzuty przedstawione w pkt 1.13
– 1.17 Odwołania2 dotyczące:
„przyznania Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S99.4
(pkt
4 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamawiającego”,
„przyznania Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S99.9
(pkt
8 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamawiającego”,
„przyznania Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S152.2
(pkt
37 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
wytycznych Zamaw
iającego”,
„przyznania Konsorcjum CGI 1 pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S152.3
(pkt
38 Formularza ofertowego) w sytuacji, gdy zaniechanie załączenia Próbki 2
scenariusza S99.1 (pkt 1) uniemożliwia prawidłową konstrukcję tegoż scenariusza wg
w
ytycznych Zamawiającego”
Izba uznała za nieuzasadnione.
W przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o wyborze
oferty najkorzystniejszej Zamawiający wskazał, że „ocena ofert (w tym punktacja przyznana
w
każdym kryterium oceny ofert i łączna punktacja) stanowi załącznik nr 1.”. Załącznik nr 1
do przedmiotowej informacji miał treść „
Wykonawca
Konsorcjum w składzie:
1. CGI Information Systems and Management
Consultants
(Polska) Sp. z o.o., ul. Królewska 16 00-
103 Warszawa
– lider konsorcjum,
2. CGI IT Czech Republic s.r.o. Laurinova 2800/4 155
00 Praha 5 Czech Republic,
3. CGI Suomi Qy PB 38 Garverigranden 2 00380
Helsinki,
4. CGI Nederland B.V. George Hintzenweg 89 3068 AX
Rotterdam The Netherlands.
Konsorcjum w składzie:
1. DXC Technology Polska Sp. z o.o., ul.
Szturmowa 2A 02-678 Warszawa
– lider
konsorcjum,
2. DXC Technology Australia Pty. Ltd 26
Talavera Road Macquarie Park NSW 2113
Australia,
3. NMG S.A. ul.
Fordońska 246 85-766
Bydgoszcz.
Lp.
Kryterium
Ocena punktowa Uzasadnienie przyznanych
punktów/uzasadnienie nieprzyznania
punktów
Ocena
punktowa
Uzasadnienie przyznanych
punktów/uzasadnienie
nieprzyznania punktów
Koszt realizacji zamówienia
(TCO)
Zgodnie ze wzorem wskazanym w
Części I SIWZ (Rozdział XXI).
Ocena na podstawie danych
wskazanych w Formularzu oferty.
Cena oferty 386.598.301, 52 zł
brutto.
Oferta odrzucona
Funkcjonalność
oferowanego rozwiązania
Zgodnie ze wzorem wskazanym w
Części I SIWZ (Rozdział XXI).
Lp. Scenariusz
Suma punktów ze
scenariuszy:
36
Uzasadnienie jak niżej dla
poszczególnych scenariuszy.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.1
Wykonawca nie przekazał wraz
Ofertą zapisu audio-video realizacji
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.2
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.3
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.4
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.6
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.7
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.8
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S99.9
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S102
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.1
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.2
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.3
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.4
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.6
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S100.8
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza
Próbka nr 2 scenariusz
S107
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza
Próbka nr 2 scenariusz
S173
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S182
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S228
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S332
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S612
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S630
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S1386
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
”.
Próbka nr 2 scenariusz
S1302
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S1305
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S503/504
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S505
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S1314
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S1397
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S72.1
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S72.2
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S140
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S142
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S43
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S167
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.1
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.2
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.3
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.4
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.5
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S152.8
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S329
Wykonawca wykazał w zapisie
audio-
video realizację wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S358
Wykonawca nie wykazał w zapisie
audio-
video realizacji wymagań
scenariusza.
Próbka nr 2 scenariusz
S367
Przedstawiony zapis audio-video
oceniono jako spełniający
wymagania SIWZ.
Potencjał Wykonawcy do
realizacji
wymaganego rozwiązania
Zgodnie ze wzorem wskazanym w
Części I SIWZ (Rozdział XXI).
Zarządzanie projektem
Spełnione zostały wszystkie
wymagania SIWZ w tym kryterium.
Proces wytwarzania i
dostarczania
oprogramowania
Spełnione zostały wszystkie
wymagania SIWZ w tym kryterium.
Kompetencje zespołu
wykonawcy
Spełnione zostały wszystkie
wymagania SIWZ w tym kryterium.
Znajomość metodyki
COSMIC
Spełnione zostały wszystkie
wymagania SIWZ w tym kryterium.
Suma punktów (Kryterium 1-3)
n/d ( uzasadnienie jak wyżej dla
poszczególnych kryteriów oceny)
Jest przy tym okolicznością bezsporną, że Przystępujący CGI nie przekazał
Zamawiającemu przed upływem terminu składania ofert zapisu audio-video realizacji
scenariusza 99.1.
Jak wynika z treści Odwołania2, wniosek, że scenariusze 99.4, 99.9, 152.2 i 152.3
„nie spełniają wymagań Zamawiającego i każdy z nich powinien otrzymać 0 punktów” oraz
twierdzenie, iż nie przekazanie Zamawiającemu przed upływem terminu składania ofert
zapisu audio-
video realizacji scenariusza 99.1 „uniemożliwia prawidłową konstrukcję” ww.
scenariuszy „wg wytycznych Zamawiającego”, Odwołujący DXC uzasadnia tym, że
w
scenariuszach 99.4, 99.9, 152.2 i 152.3 „występują podobne działania związanie
z
dodaniem nowych elementów” jak w scenariuszu 99.1 i iż „rodzi się pytanie, dlaczego,
skoro funkcjonalność rozwiązania w zbliżonym zakresie została użyta i zaprezentowana dla
scenariuszy 99.4, 152.2, 152.3, 99.9, nie zaprezentowano jej dla najprostszego scenariusza
99.1?”.
W świetle ww. okoliczności faktycznych wskazanych przez Odwołującego DXC jako
okoliczności wskazujące na naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp w związku z czynnością
oceny oferty Przystępującego CGI brak jest podstaw do uznania, że scenariusze S99.4,
S99.9, S152.2 i S152.3 „nie spełniają wymagań Zamawiającego”, a w konsekwencji, że w
zakresie tych scenariuszy Przystępujący CGI nie powinien otrzymać punktów. Należy
stwierdzić, że w Odwołaniu2 nie wskazano, dlaczego nie przekazanie Zamawiającemu przed
upływem terminu składania ofert zapisu audio-video realizacji scenariusza 99.1
„uniemożliwia prawidłową konstrukcję” scenariuszy S99.4, S99.9, S152.2 i S152.3 „wg
wytycznych Zamawiającego”, w szczególności aby dokonanie oceny oferty Przystępującego
CGI w
zakresie realizacji każdego z tych scenariuszy miało być uzależnione od dokonania
oceny tej oferty w zakresie scenariusza 99.1. Wobec braku podstaw do przyjęcia istnienia
takiego powiązania, za uzasadnienie dla twierdzenia o „uniemożliwieniu prawidłowej
konstrukcji” scenariuszy S99.4, S99.9, S152.2 i S152.3 „wg wytycznych Zamawiającego” nie
można uznać występowania w tych scenariuszach „podobnych działań związanych z
dodaniem nowych elementów” jak w scenariuszu 99.1, czy pytania, „dlaczego, skoro
funkcjonalność rozwiązania w zbliżonym zakresie została użyta i zaprezentowana dla
scenariuszy 99.4, 152.2, 152.3, 99.9, nie zaprezentowano jej dla najprostszego scenariusza
99.1?” Ponadto, nawet gdyby przyjąć, że w scenariuszach S99.4, S99.9, S152.2 i S152.3
występują „podobne działania związane z dodaniem nowych elementów” jak w scenariuszu
99.1, odpowiedź na ww. pytanie nie może świadczyć, że scenariusze S99.4, S99.9, S152.2 i
S152.3 „nie spełniają wymagań Zamawiającego”.
Zarzut przedstawiony w pkt 1.23 Odwołania2
Zarzut przedstawiony w pkt 1.23 Odwołania2 dotyczący „przyznania Konsorcjum CGI
pkt za zaprezentowanie Próbki 2 scenariusza S367 (pkt 44 Formularza ofertowego),
podczas gdy scenariusz ten powinien otrzymać 0 pkt.” Izba uznała za nieuzasadniony.
Niewątpliwie zarzut przedstawiony w pkt 1.23 Odwołania2 jest zarzutem wobec
czynności oceny oferty Przystępującego CGI, która według Odwołującego DXC dokonana
została z naruszeniem art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp, a jedyną wskazaną w Odwołaniu2
okolicznością faktyczną wskazującą w zakresie tego zarzutu na naruszenie tego przepisu
w
związku z czynnością oceny oferty Przystępującego CGI jest użycie przez Zamawiającego
w przekazanej Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o wyborze oferty
najkorzystniejszej innego sformułowania w uzasadnieniu przyznania punktu w zakresie
scenariusza S367 („Przedstawiony zapis audio-video oceniono jako spełniający wymagania
SIWZ”) niż w uzasadnieniu przyznania punktów w zakresie innych scenariuszy („Wykonawca
wykazał w zapisie audio-video realizację wymagań scenariusza.”).
Należy wskazać, że art. 89 ust. 1 pkt 2) sPzp jest przepisem zawierającym normę
określającą w jakiej sytuacji ofertę należy odrzucić i nie zawiera normy regulującej ocenę
oferty. Nie sposób więc uznać, że czynność oceny oferty może zostać dokonana z jego
naruszeniem.
W Odwołaniu2 nie wskazano, dlaczego użycie przez Zamawiającego w przekazanej
Odwołującemu DXC w dniu 2 grudnia 2022 r. informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej
innego sformułowania w uzasadnieniu przyznania punktu w zakresie scenariusza S367 niż
w
uzasadnieniu przyznania punktów w zakresie innych scenariuszy miałoby uzasadniać
przyjęcie, że były „nieprawidłowości w tym scenariuszu”. Biorąc ponadto pod uwagę, że
z
uzasadnienia przyznania punktu w zakresie scenariusza S367 nie wynika, że zgodnie
z postanowieniami SIWZ ten punkt nie po
winien zostać przyznany, Izba nie znalazła
podstaw do stwierdzenia, że czynność oceny oferty Przystępującego CGI w zakresie
scenariusza S367 była nieprawidłowa, a w konsekwencji - że w tym zakresie Przystępujący
CGI nie powinien otrzymać punktu.
Zarzuty przedstawione w pkt 1.1
– 1.5, 1.8 – 1.10, 1.12-1.23 w zakresie naruszenia
art.
7 ust. 1 i 3 sPzp Izba uznała za nieuzasadnione.
W Odwołaniu2 nie wskazano, w jaki sposób w zakresie czynności odrzucenia oferty
Odwołującego DXC bądź oceny oferty Przystępującego CGI Zamawiający przeprowadził
Postępowanie w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji lub równego
traktowania wykonawców lub w sposób nieprzejrzysty lub w sposób nieproporcjonalny czy
udzielił zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami sPzp. W tym stanie
rzeczy nie było jakichkolwiek podstaw do uznania, że przepisy te zostały naruszone przez
Zamawiającego.
Wobec powyższego orzeczono jak w punkcie 3. wyroku.
Ustalając stan faktyczny Izba oparła się na dokumentach zawartych w dokumentacji
postępowania.
Izba oddaliła wniosek o przeprowadzenie dowodu „z opinii biegłego z zakresu
budowy i
wdrażania systemów IT w celu wykazania zgodności oferty DXC z SIWZ, dotyczy
weryfikacji zarzutów dotyczących spełnienia wymagań SIWZ
•
Z zakres
u projektowania, budowy, wdrażania, utrzymania i integracji złożonych
systemów informatycznych – do weryfikacji poprawności spełnienia wymagań
WYMCSIRE i oceny tego spełnienia przez PSE przez Konsorcjum DXC-NMG – zarzuty
z punktów 1.1 – 1.6, 1.13
•
Z zakre
su zarządzania projektami informatycznymi w tym budowy harmonogramu
projektu
– do weryfikacji poprawności przygotowania harmonogramu i spełnienia
wymagań WYMCSIRE – opisanych w punktach 1.10-1.16
•
Z zakresu projektowania i budowy systemów analityczno-raportowych – do weryfikacji
poprawności przygotowania harmonogramu i spełnienia wymagań opisanych w punkcie
•
Z zakresu projektowania i budowy systemów archiwizacyjnych do weryfikacji
poprawności przygotowania harmonogramu i spełnienia wymagań w punkcie 1.2”
mając na uwadze, że zgodnie z art. 531 Pzp „przedmiotem dowodu są fakty mające dla
rozstrzygnięcia sprawy istotne znaczenie”. Ponadto, zważywszy na treść art. 539 ust. 2 Pzp
należy stwierdzić, że dowód z opinii biegłego można przeprowadzić w przypadku, gdy
ustalenie stanu faktycznego sprawy wymaga wiadomości specjalnych. Z treści wniosku
o
przeprowadzenie tego dowodu wynika zaś, że przedmiotem dowodu nie miałoby być
ustalenie faktów wymagające wiadomości specjalnych, lecz „weryfikacja zarzutów
dotyczących spełnienia wymagań SIWZ”, „weryfikacja poprawności spełnienia wymagań
i
oceny tego spełnienia przez PSE” czy „weryfikacja poprawności przygotowania
harmonogramu”, czyli że biegły miałby w praktyce dokonać oceny oferty Odwołującego DXC,
co
w świetle ww. przepisów należy uznać za niedopuszczalne.
Izba oddaliła również wniosek o „przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego z
zakresu oceny funkcjonalności systemów IT w celu wykazania nieprawidłowości w ofercie
Konsorcjum CGI, dotyczy weryfikacji poprawności przeprowadzenia oceny scenariuszy
testowych dla próbek:
•
Weryfikacja poprawności wykonania scenariuszy, jeśli logi nie zostały przekazane przez
wykonawcę lub na podstawie logów załączonych do próbki nr 1.
•
Weryfikacja oceny Próbki 2 w zakresie scenariusza S99.4 w aspekcie poprawności
wykonania scenariusza próbki;
•
Weryfikacja oceny Próbki 2 w zakresie scenariusza S99.9 w aspekcie poprawności
wykonania scenariusza próbki;
•
Weryfikacja oceny Próbki 2 w zakresie scenariusza S152.2 w aspekcie poprawności
wykonania scenariusza próbki;
•
Weryfikacja oceny Próbki 2 w zakresie scenariusza S152.3 w aspekcie poprawności
wykonania scenariusza próbki;
•
Weryfikacja oceny Próbki 2 w zakresie scenariusza S367 w aspekcie poprawności
wykonania scenariusza próbki”,
na skutek uznania, że z treści wniosku o przeprowadzenie tego dowodu, w którym nie
wskazano jakichkolwiek konkretnych „nieprawidłowości w ofercie” Przystępującego CGI,
wynika, że przeprowadzenie tego dowodu miałoby polegać w istocie na szukaniu takich
nieprawidłowości, a zatem, iż przedmiotem dowodu miałaby być w istocie ocena oferty
Przystępującego - a nie ustalenie faktów wymagające wiadomości specjalnych. W tym stanie
rzeczy w świetle treści art. 531 Pzp oraz art. 539 ust. 2 Pzp przeprowadzenie tego dowodu
nie było dopuszczalne.
Wnioski o przeprowadzenie dowodu z:
„dokumentu prywatnego - Opinii w sprawie zasadności odrzucenia oferty DXC jako
niezgodnej z SIWZ, przygotowanej przez zespół Audytel S.A.: W. K., T. D., E. K. na
okoliczność:
a. braku s
pełnienia przez oferowany przez Odwołującego system wymagań
minimalnych WYMCSIRE-493 oraz WYMCSIRE-1425,
b.
braku spełnienia przez oferowany przez Odwołującego system wymagań
minimalnych WYMCSIRE-1454 oraz WYMCSIRE-481,
c. braku w ofercie Wykonawcy wymaganych informacji w zakresie specyfikacji oraz
zwymiarowania usług wymaganych do uruchomienia komponentów rozwiązania
umieszczonych w publicznej chmurze obliczeniowej,
d.
wysokiego ryzyka, że Odwołujący nie będzie w stanie zrealizować projektu
w wyznaczonym t
erminie, tj. do 1 lipca 2024 r.”,
„dokumentu prywatnego – Opinii dr inż. E. P.-Sz. na okoliczność wysokiego ryzyka, że
Odwołujący nie będzie w stanie zrealizować projektu w wyznaczonym terminie, tj. do 1
lipca 2024 r.”.
„dokumentu prywatnego – Opinii (Kontynuacja opinii z dnia 22 grudnia 2022 r.) w
sprawie zasadności odrzucenia oferty DXC jako niezgodnej z siwz, przygotowanej przez
zespół Audytel S.A.: W. K., T. D., E. K., P. M. na okoliczność:
a. braku w ofercie Wykonawcy informacji w
zakresie przepustowości, opóźnień oraz
rekomendowanej metody komunikacji z dostawcą usług chmurowych (tj. na
okoliczność niezgodności oferty z postanowieniami rozdziału XIV pkt 3) f) c iv 1 b.
Części I SIWZ),
b.
tego, że harmonogram ramowy zawiera braki a szereg jego zapisów budzi
wątpliwości”.
Izba oddaliła, mając na uwadze, że dokument prywatny – jak określono w art. 245 ustawy
z
dnia 17 listopada 1964 r. Kodeks postępowania cywilnego - stanowi dowód tego, że
osoba, która go podpisała, złożyła oświadczenie zawarte w dokumencie. Przeprowadzenie
dowodu z
ww. opinii mogłoby więc prowadzić wyłącznie do ustalenia, że osoby, które je
podpisały, złożyły oświadczenia w nich zawarte. Uwzględnić ponadto należało, że w
przypadku, gdy odwołanie jest wnoszone na czynność odrzucenia oferty, mając na uwadze
treść art. 92 ust. 1 sPzp, Izba ocenia zgodność tej czynności z przepisami sPzp w granicach
treści uzasadnienia faktycznego i prawnego tej czynności podanego przez zamawiającego w
informacji o odrzuceniu oferty wykonawcy. W
w. opinie powstały po przekazaniu
Odwołującemu DXC informacji o odrzuceniu jego oferty, zatem ich treść nie mogła mieć
wpływu na treść ww. uzasadnienia.
Wobec powyższego ww. opinie nie mogły być przez Izbę brane pod uwagę jako
dokumenty wykazujące istnienie okoliczności, które stanowiły powód odrzucenia oferty
Odwołującego DXC, a Izba potraktowała je jako stanowisko Zamawiającego.
Z tych samych względów Izba oddaliła wniosek o „przeprowadzenie dowodu
z dokumentu prywatnego
– Opinii technicznej sporządzonej przez specjalistę do spraw
Microsoft Azure -
na okoliczność braku w ofercie Odwołującego informacji w zakresie
przepustowości, opóźnień oraz rekomendowanej metody komunikacji z dostawcą usług
chmurowych oraz na okoliczność, że w przypadku braku podania powyższych informacji nie
jest możliwa ocena oferowanego przez Odwołującego rozwiązania pod kątem wypełnienia
wszystkich wymagań określonych przez Zamawiającego w dokumentacji Postępowania –
w
zakresie rozdziału XIV pkt 3) f) c iv 1 b. oraz a. Części I SIWZ”, traktując rzeczoną opinię
jako stanowisko Przystępującego CGI.
Wniosek o „dopuszczenie dowodu z dokumentów: Kalkulator cen, Microsoft Azure
Estimate
oraz seria Dplsv5 i Dpldsv5 na okoliczność prawidłowości oferty Odwołującego
w
zakresie chmury obliczeniowej” Izba oddaliła, mając na uwadze, iż z treści wniosku
o
przeprowadzenie tego dowodu wynika, że iż przedmiotem dowodu miałoby być nie
ustalenie faktów, lecz ocena oferty Odwołującego DXC w określonym zakresie, co nie jest
dopuszczalne zgodnie z art. 531 Pzp.
O kosztach postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3302/22 orzeczono w
punkcie 4 wyroku na podstawie art. 557 i art. 575 Pzp oraz § 2 ust. 1 pkt 2), § 5 pkt 1) i 2)
oraz § 8 ust. 2 pkt 1) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w
sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania.
Zgodnie z
art. 557 Pzp „w wyroku oraz w postanowieniu kończącym postępowanie
odwoławcze Izba rozstrzyga o kosztach postępowania odwoławczego”, zaś art. 575 Pzp
stanowi, że „strony oraz uczestnik postępowania odwoławczego wnoszący sprzeciw ponoszą
koszty postępowania odwoławczego stosownie do jego wyniku”. Z § 2 ust. 1 pkt 2) ww.
rozporządzenia wynika, że wysokość wpisu wnoszonego w postępowaniu o udzielenie
zamówienia na dostawy o wartości przekraczającej progi unijne, o których mowa w art. 3
ust. 1 Pzp, wynosi 15.0
00 złotych. Stosownie do § 5 pkt 1) i 2) ww. rozporządzenia do
kosztów postępowania odwoławczego zalicza się wpis oraz „uzasadnione koszty stron
postępowania odwoławczego (…) w wysokości określonej na podstawie rachunków lub spisu
kosztów, złożonych do akt sprawy, obejmujące: (…) b) wynagrodzenie i wydatki jednego
pełnomocnika, jednak nieprzekraczające łącznie kwoty 3600 złotych”. Zgodnie z § 8 ust. 2
pkt 1) ww. rozporządzenia „w przypadku oddalenia odwołania przez Izbę w całości, koszty
ponosi odwołujący. Izba zasądza koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, od odwołującego na
rzecz zamawiającego”.
Zamawiający na posiedzeniu niejawnym i rozprawie był reprezentowany przez radcę
prawnego. Jak wynika ze złożonej na rozprawie faktury, koszty Zamawiającego w zakresie
wynagrodzenia radcy prawnego wyniosły 3.600 złotych.
Stosownie do § 5 pkt 1) ww. rozporządzenia, do kosztów postępowania
odwoławczego zaliczono wpis w wysokości uiszczonej przez Odwołującego CGI, tj. 15.000
złotych. Zgodnie § 5 pkt 2) ww. rozporządzenia, do uzasadnionych kosztów postępowania
odwoławczego Zamawiającego zaliczono wynagrodzenie radcy prawnego reprezentującego
Zamawiającego w kwocie 3.600 złotych.
Wobec oddalenia odwołania zgodnie z § 8 ust. 2 pkt 1) ww. rozporządzenia koszty
postępowania ponosi Odwołujący CGI, a Izba zasądziła od Odwołującego CGI na rzecz
Zamawiającego kwotę 3.600 złotych stanowiącą koszty postępowania odwoławczego
poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
O kosztach postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3327/22 orzeczono w
punkcie 5 wyroku na podstawie art. 557 i art. 575 Pzp oraz § 2 ust. 2 pkt 1), § 5 pkt 1) i 2)
oraz § 8 ust. 2 pkt 1) i § 9 ust. 3 pkt 2) ww. rozporządzenia.
Zgodnie z § 9 ust. 3 pkt 2) ww. rozporządzenia „w przypadku umorzenia przez Izbę
postępowania odwoławczego w części, zgodnie z art. 522 ust. 4 ustawy, jeżeli odwołanie
w
pozostałej części zarzutów, których zamawiający nie uwzględnił, zostało przez Izbę
odrzucone albo oddalone w całości - do ponoszenia i rozliczania kosztów stosuje się
odpowiednio
§ 8 ust. 1 albo ust. 2 pkt 1”. Stosownie do § 8 ust. 2 pkt 1) ww. rozporządzenia
„W przypadku oddalenia odwołania przez Izbę w całości, koszty ponosi odwołujący. Izba
zasądza koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, od odwołującego na rzecz zamawiającego”.
Zam
awiający na posiedzeniu niejawnym i rozprawie był reprezentowany przez radcę
prawnego. Jak wynika ze złożonej na rozprawie faktury, koszty Zamawiającego w zakresie
wynagrodzenia radcy prawnego wyniosły 3.600 złotych.
Stosownie do § 5 pkt 1) ww. rozporządzenia, do kosztów postępowania
odwoławczego zaliczono wpis w wysokości uiszczonej przez Odwołującego DXC, tj. 15.000
złotych. Zgodnie § 5 pkt 2) ww. rozporządzenia, do uzasadnionych kosztów postępowania
odwoławczego Zamawiającego zaliczono wynagrodzenie radcy prawnego reprezentującego
Zamawiającego w kwocie 3.600 złotych.
W konsekwencji wobec umorzenia postępowania odwoławczego w części, zgodnie
z art.
522 ust. 4 Pzp, i oddalenia w całości odwołania w pozostałej części zarzutów, zgodnie
z
§ 9 ust. 3 pkt 2) ww. rozporządzenia na podstawie § 8 ust. 2 pkt 1) ww. rozporządzenia
Izba zasądziła od Odwołującego DXC na rzecz Zamawiającego kwotę 3.600 złotych
stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika.
Mając na uwadze, że w postępowaniu odwoławczym sygn. akt KIO 3302/22 powinien
zostać wniesiony wpis od odwołania w wysokości 15.000 złotych, a Odwołujący CGI uiścił
tytułem wpisu od odwołania kwotę 16.000 złotych, różnicę pomiędzy tą kwotą a wysokością
nal
eżnego wpisu, to jest 1.000 zł, należało zwrócić Odwołującemu CGI, o czym orzeczono
w punkcie 6 wyroku.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji.
Przewodniczący:
…………………………………
Członkowie:
…………………………………
…………………………………