KIO 534/23 POSTANOWIENIE dnia 10 marca 2023 r.

Sygn. akt: KIO 534/23 

POSTANOWIENIE 

z dnia 10 marca 2023 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza  –  w składzie: 

Przewodniczący:     

A

gata Mikołajczyk  

Członkowie:  

Elżbieta Dobrenko 

Adriana Urbanik 

po  rozpoznaniu  na  posiedzeniu  niejawnym  bez 

udziału  stron  w  dniu  10  marca  2023  r.  

w  Warszawie  odwo

łania  wniesionego  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  w  dniu  27 

lutego  2023  r. 

przez  odwołującego:  Budimex  S.A.  z  siedzibą  w  Warszawie  (ul. 

Siedmiogrodzka 9 01­204 Warszawa)  w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: 

"TEATR  ROZMAITOŚCI"  Oddział  zamawiającego:  TR  Warszawa    (Marszałkowska  8, 

00­590 Warszawa), 

zgłaszający przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego: 

A.  wykonawcy 

wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia publicznego - Konsorcjum: 

KORPORACJA  BUDOWLANA  DORACO  sp.  z  o.o

.,  PRZEDSIĘBIORSTWO 

BUDOWLANE  "CALBUD"  sp.  z  o.o. 

z  siedzibą  w  Gdańsku  (ul.  Opacka  12,  80­338 

Gdańsk); 

B.  wykonawca  Mostostal  S.A.  s

iedzibą  w  Warszawie  (ul.  Konstruktorska  12A,  00-590 

Warszawa) 

postanawia: 

1.  umarza po

stępowanie odwoławcze; 

2.  nakazuje  zwrot  z 

rachunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz  

od

wołującego: Budimex S.A. z siedzibą w Warszawie (ul. Siedmiogrodzka 9 01­204 

Warszawa)  kwoty 18.000 

zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy złotych zero groszy), 

sta

nowiącej 90% kwoty uiszczonego wpisu od odwołania. 

Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 1

1 września 2019 r. - Prawo 

za

mówień publicznych (Dz. U. z 2022 r., poz. 1710 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w 

terminie  14 

dni  od  dnia  jego  doręczenia  -  przysługuje  skarga  za  pośrednictwem  Prezesa 

K

rajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. 

………………..………………….. 

………………..………………….. 

………………..………………….. 

Sygn. akt: KIO 534/23 

Uzasadnienie 

Odwołanie zostało wniesione w dniu 27 lutego 2023 r. przez wykonawcę Budimex z siedzibą 

w  Warszawie 

(Odwołujący)  w  postępowaniu  prowadzonym  przez  Zamawiającego:  TEATR 

ROZMAITOŚCI"  Oddział  zamawiającego:  TR  Warszawa  na  podstawie  ustawy  z  dnia  11 

września  2019  r.  -  Prawo  zamówień  publicznych  (Dz.  U.  z  2022  r.,  poz.  1710  ze  zm.), 

[ustawa  Pzp  lub  Pzp  lub  Ustawa  PZP], 

którego  przedmiotem  jest:  „Budowę  budynku  TR 

Warszawa na placu Defilad w Warsz

awie”. Numer referencyjny: PZP.TR­2.2022

O

głoszenie 

o zamówieniu zostało opublikowane w  Dz. Urz. UE  w dniu 1 kwietnia 2022 r. pod nr 2022/S 

Odwołujący  wskazał,  że  wnosi  odwołanie  od  czynności  Zamawiającego 

polegającej na ustaleniu treści Specyfikacji Warunków Zamówienia dotyczącej Postępowania 

(dalej jako: „SWZ”), w sposób naruszający przepisy ustawy PZP tj.: 

1) art. 16 pkt 1)  - pkt 3) ustawy PZP w zw. z art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 647, art. 

654,  art.  5  i  art.  353 

1  KC  poprzez  przyznanie  Zamawiającemu  w  ramach  wzoru  Umowy 

prawa  do  przerwania  cz

ynności  odbiorowych,  w  przypadku  stwierdzenia  wad  lub  usterek 

nadających się do usunięcia, nawet jeśli wady lub usterki mają charakter nieistotny, co godzi 

w  istotę  i  naturę  umowy  o  roboty  budowlane,  będąc  jednocześnie  postanowieniami 

niekorzystnymi dla wykonaw

ców, naruszającymi bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa 

oraz  równowagę  stron  umowy  i  prowadzącymi  do  naruszenia  praw  podmiotowych 

wykonawców; 

2) art. 8 ust. 1 ustawy PZP w zw. z art. 5 i 353 1 KC w zw. z art. 473 

§ 1 KC w zw. z art. 483 

kodeksu cywilnego w zw. z art. 484 5

2 KC w zw. z art. 16 ustawy PZP poprzez zastrzeżenie 

przez Zamawiającego w ramach Umowy kar umownych o rażąco wygórowanej wysokości. 

W związku z powyższymi zarzutami Odwołujący wniósł o: 

uwzględnienie odwołania, 

2)  nakazanie  Zamawi

ającemu  dokonania  zmiany  treści  SWZ  i  ogłoszenia  w  sposób 

wskazany w uzasadnieniu niniejszego odwołania. 

Wskazał,  że  „W  wyniku  naruszenia  przez  Zamawiającego  wskazanych  przepisów  ustawy 

Pzp  interes  Odwołującego  w  uzyskaniu  zamówienia  doznał  uszczerbku,  ponieważ 

Odwołujący  jest  wykonawcą  zainteresowanym  pozyskaniem  przedmiotowego  zamówienia  i 

może  ponieść  szkodę  na  skutek  naruszeń,  których  dopuścił  się  Zamawiający.  Szkoda  ta 

polega  na  wyłączeniu  możliwości  pozyskania  zamówienia,  a  w  konsekwencji  osiągnięcia 

zysku  w  związku  z  jego  realizacją.  Powyższe  dowodzi  naruszenia  interesu  w  uzyskaniu 

zamówienia,  co  czyni  zadość  wymaganiom  określonym  w  art.  505  ust.  1  ustawy  Pzp  do 

wniesienia niniejszego odwołania”. 

Do  postępowania  odwoławczego  po  stronie  odwołującego  zgłosili  przystąpienie 

wykonawcy 

wspólnie  ubiegający  się  o  udzielenie  zamówienia  publicznego  -  Konsorcjum: 

KORPORACJA  BUDOWLANA  DORACO  sp.  z  o.o

.,  PRZEDSIĘBIORSTWO  BUDOWLANE 

"CALBUD"  sp.  z  o.o. 

z  siedzibą  w  Gdańsku  oraz  wykonawca  Mostostal  S.A.  siedzibą  w 

Warszawie 

– wnosząc o uwzględnienie odwołania. 

Odwołujący  w  piśmie  z  dnia  9  marca  2023  r.  wskazując    na  art.  520  ustawy  Pzp 

oświadczył,  że  cofa  odwołanie  (…)  wniesione  w  dniu  27  lutego  2023  r.  w  związku  z 

postępowaniem  o  udzielenie zamówienia publicznego pn.  „Budowa  budynku  TR  Warszawa 

na  placu  Defilad  w  Warszawie'. 

Mając  na  uwadze  powyższe,  wniósł  o  umorzenie 

postępowania  odwoławczego  przed  Krajową  Izbą  Odwoławczą,  a  także  o  dokonanie 

odpowiedniego zwrotu wniesionej kwoty wpisu 

od odwołania na rachunek Odwołującego. 

Izba 

zważyła, co następuje: 

Zgodnie z art. 520 ust. 1 i  2 ustawy Pzp

: „1.Odwołujący może cofnąć odwołanie do 

czasu  zamk

nięcia  rozprawy.  2.  Cofnięte  odwołanie  nie  wywołuje  skutków  prawnych,  jakie 

us

tawa wiąże z wniesieniem odwołania do Prezesa Izby”.   

W  niniejszej  sprawie  ma  zastosowanie  wskazany  przepis,  albowiem  Odwo

łujący 

piśmie z dnia 9 marca 2023 r., jednoznacznie oświadczył, że wycofuje odwołanie wniesione 

w  pr

zedmiotowym  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia  publicznego  dla  rozpoznania 

którego został wyznaczony termin 13 marca 2023 r.   

Zgodnie  z  art.  568  pkt  1  cytowanej  ustawy,  Izba  postanowi

ła  o  umorzeniu 

postępowania  odwoławczego.  Orzekając  o  kosztach  postępowania  odwoławczego  Izba 

mia

ła na uwadze art. 557 ustawy Pzp oraz przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów 

z  dnia  30  grudnia  2020  r.  w  spr

awie  szczegółowych  rodzajów  kosztów  postępowania 

odwoławczego,  ich  rozliczania  oraz  wysokości  i  sposobu  pobierania  wpisu  od  odwołania 

(Dz.U. z 2020 r., poz. 2437) i u

względniając wskazane przepisy, nakazała zwrócić na rzecz 

Odwo

łującego 90% kwoty wpisu uiszczonego od odwołania w wysokości 20.000 zł.

Ma

jąc powyższe na uwadze postanowiono jak w sentencji. 

………………………………………  

………………………………………  

………………………………………