KIO 1272/18 POSTANOWIENIE dnia 4 lipca 2018 r.

Sygn. akt: KIO 1272/18 

POSTANOWIENIE 

z dnia 4 lipca 2018 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: 

Przewodnicz

ący:     Anna Wojciechowska 

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez 

udziału stron oraz uczestników postępowania 

odwoławczego  w  Warszawie  w  dniu  4  lipca  2018  r.  odwołania  wniesionego  do  Prezesa 

Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 czerwca 2018 r. przez wykonawcę Elektrometal S.A. 

z  siedzibą  w  Cieszynie,  w postępowaniu  prowadzonym  przez  zamawiającego  Spółkę 

Restrukturyzacji Kopalń S.A. z siedzibą w Bytomiu 

przy  udziale  wykonawcy 

Fabryka  Wentylatorów  FAWENT  S.A.  z  siedzibą  w  Chełmie 

Śląskim,  zgłaszającego  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

Odwołującego, 

przy  udziale  wykonawcy 

Biuro  Studiów  i  Projektów  Górniczych  Sp.  z  o.o.  z  siedzibą 

w Katowicach

,  zgłaszającego  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

Odwołującego, 

postanawia: 

umorzyć postępowanie odwoławcze; 

nakazuje  zwrot  z  rachunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz 

wykonawcy 

Elektrometal S.A. z siedzibą w Cieszynie kwoty 10 000 zł 00 gr (słownie: 

dziesięć tysięcy złotych zero groszy), uiszczonej tytułem wpisu od odwołania. 

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. - 

Prawo zamówień publicznych 

(t. j. Dz. U. z 2017 r., poz.1579, 2018) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia 

jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 

do Sądu Okręgowego w Katowicach. 

Przewodniczący:   …………… 

Sygn. akt KIO 1272/18 
 

Uzasadnienie 

Zamawiający – Spółka Restrukturyzacji Kopalń S.A. z siedzibą w Bytomiu - prowadzi 

w 

trybie  przetargu  nieograniczonego  postępowanie  o udzielenie  zamówienia  publicznego, 

którego  przedmiotem  jest  „Budowa  stacji  wentylatorów  głównych  przy  szybie  Staszic  wraz 

z 

niezbędną przebudową istniejących obiektów budowlanych - Etap I i II (nr CZOK/03/2018). 

Postępowanie  zostało  wszczęte  ogłoszeniem  opublikowanym  w  Biuletynie  Zamówień 

Publicznych  z  dnia  4  kwietnia  2018  r.  za  numerem  540088-N-2018. 

Szacunkowa  wartość 

zamówienia, którego przedmiotem były roboty budowlane, jest mniejsza od kwot wskazanych 

w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 

2004  r.  - 

Prawo zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2017 r., poz. 1579, 2018 z późn. zm. 

zwanej dalej „ustawą pzp”). 

Odwołanie zostało wniesione wobec modyfikacji treści SIWZ z dnia 22 czerwca 2018 

r., a mianowicie wobec: 

1. zaniechania 

Zamawiającego polegającego na nie dokonaniu modyfikacji pkt 15.2 SIWZ i §1 

pkt [5] projektu umowy, a - w konsekwencji - 

pozostawieniu reguły, zgodnie z którą wykonawcy, 

którzy  zaoferują  rozwiązania  techniczne  chronione  patentem  nr  PL  219831  nie  muszą 

uwzględniać  jego  kosztu  w  cenie  ofertowej,  gdyż  koszt  ten  poniesie  Zamawiający,  co 

ogranicza uczciwą konkurencję w postępowaniu i podważa równą pozycję wykonawców, gdyż 

wykonawcy, którzy zamierzają zaoferować rozwiązania chronione innymi prawami własności 

intelektualnej [niż patent nr PL 219831] muszą - koszt zastosowania tych rozwiązań - w swoich 

ofertach uwzględnić; 

2.  czynności  Zamawiającego  w  postaci  modyfikacji  -  w  dniu  22.06.2018  roku  -  reguły 

określonej  w  pkt  4.1.6  Załącznika  nr  [2]  do  SIWZ,  polegającej  na  wykreśleniu  tekstu 

w brzmieniu: 

Zakres prac obejmuje tylko dostawę i zabudowę urządzeń w roku 2018. Wszelkie 

podłączenia  i  uruchomienie  do  wykonania  w  2019  roku,  co  nie  znajduje  obiektywnego 

uzasadnienia w obiektywnych potrzebach Zamawiającego i ma wyłącznie na celu - poprzez 

rozszerzenie  zakresu  obowiązków,  które  należy  wykonać  w  2018  roku  -  zniechęcenie 

wykonawców do oferowania rozwiązań równoważnych; 

czynność Zamawiającego w postaci modyfikacji - w dniu 22.06.2018 roku - SIWZ z zakresie 

zmiany  treści  Załącznika  nr  [4]  do  Formularza  ofertowego,  do  którego  Zamawiający  żąda 

obe

cnie  dołączenia:  kopii  dokumentu  potwierdzającego  zgodę  projektanta  lub  brak  zgody 

projektanta na zastosowanie urządzeń, aparatów i materiałów równoważnych tj. dokumentu, 

którego  Zamawiający  nie  ma  prawa  żądać  od  wykonawcy  w  postępowaniu  o  udzielenie 

zamówienia publicznego. 

Zaskarżonym  czynnościom  i  zaniechaniom  Zamawiającego  Odwołujący  zarzucił 

naruszenie: 

1) art. 29 ust. 2 ustawy pzp i art. 7 ust. 1 ustawy pzp

, poprzez zaniechanie usunięcia reguły 

określonej w pkt 15.2 SIWZ i w §1 pkt [5] projektu umowy, a - w konsekwencji - dokonanie 

opisu przedmiotu zamówienia w sposób, który narusza uczciwą konkurencję i podważa równą 

pozycję wykonawców w postępowaniu tj. w sposób premiujący wykonawców, którzy zaoferują 

rozwiązania chronione patentem nr PL 219831, którego koszt - zgodnie z pkt 15.2 SIWZ i §1 

pkt [5] projektu umowy - 

poniesie Zamawiający, względem wykonawców, którzy zaoferują inne 

rozwiązania chronione prawami własności intelektualnej i koszty realizacji tych rozwiązań będą 

musiały  zostać  przez  nich  poniesione,  uniemożliwiając  im  złożenie  konkurencyjnej  oferty 

w niniejszym 

postępowaniu; 

2) art. 29 ust. 2 ustawy pzp i art. 7 ust. 1 ustawy pzp, poprzez modyfikacj

ę - w dniu 22.06.2018 

roku  - 

pkt  4.1.6  Załącznika  nr  [2]  do  SIWZ,  polegającą  na  wykreśleniu  tekstu  w  brzmieniu: 

Zakres prac obejmuje tylko dostawę i zabudowę urządzeń w roku 2018. Wszelkie podłączenia 

i  uruchomienie  do  wykonania  w  2019  roku,  co  nie  znajduje  obiektywnego  uzasadnienia 

w 

obiektywnych potrzebach  Zamawiającego  i ma wyłącznie na  celu  -  poprzez  rozszerzenie 

zakresu  obowiązków,  które  należy  wykonać  w  2018  roku  -  zniechęcenie  wykonawców  do 

oferowania  rozwiązań  równoważnych  [wymagających  uzyskania  pozwolenia  zamiennego], 

ograniczając  tym  samym  uczciwą  konkurencję  i  podważając  równą  pozycję  wykonawców 

w 

postępowaniu. 

3)  naruszenie  art.  7  ust.  1  ustawy  pzp 

i  §13  rozporządzenia  Ministra  Rozwoju  z  dnia 

26.07.2016  roku  w  sprawie  rodzaju  dokumentów,  jakich  może  żądać  Zamawiający  od 

Wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia [dalej: „Rozporządzenie"] w zw. z art. 

25  ust.  1  ustawy  pzp,  poprzez  wprowadzenie  - 

mocą  zmiany  postanowień  SIWZ  z  dnia 

22.06.2018 roku - 

wymogu dołączenia do załącznika nr [4] do Formularza ofertowego: kopii 

dokumentu 

potwierdzającego zgodę projektanta lub brak zgody projektanta na zastosowanie 

urządzeń, aparatów i materiałów równoważnych tj. dokumentu, którego Zamawiający nie ma 

prawa żądać od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego. 

Odwołujący  w  oparciu  o  wyżej  wskazane  zarzuty  wniósł  o  uwzględnienie  odwołania 

i 

nakazanie Zamawiającemu: 

dokonania modyfikacji pkt 15.2 SIWZ i §1 pkt [5] projektu umowy, poprzez usunięcie reguły 

zgodnie z którą całkowity koszt wykonania zadania nie musi uwzględniać opłaty licencyjnej 

związanej z własnością przemysłową chronioną patentem o nr PL 219831, należącą do ZPiDT 

Gorprojekt Sp. z o.o., gdyż jej koszt pokryje Zamawiający, tak by pkt 15.2 SIWZ i §1 pkt [5] 

projektu umowy przy

brały - odpowiednio - następujące brzmienie: W cenie ryczałtowej winien 

się  mieścić  całkowity  koszt  kompletnego  wykonania  zadania  stanowiącego  przedmiot 

zamówienia, w tym również wszystkie inne koszty towarzyszące wykonaniu zadania tj. również 

koszt  opłaty  licencyjnej  związanej  z  własnością  przemysłową  chronioną  patentem  o  nr  PL 

219831,  należącą  do  ZPiDT  Gorprojekt  Sp.  z  o.o.  lub  wszelkie  inne  koszty  wykonania 

zamówienia  przy  pomocy  jakichkolwiek  praw  własności  intelektualnej  osób  trzecich. 

Wykonawca  oświadcza,  że  jeśli  przy  realizacji  zadania  konieczne  będzie  zastosowanie 

rozwiązań  objętych  patentem  lub  jakimkolwiek  prawem  autorskim,  to  przedłoży 

Zamawiającemu  dokumenty  potwierdzające  uprawnienie  do  korzystania  z  tych  rozwiązań. 

Wszelkie koszty związane z wykorzystaniem rozwiązań objętych patentem lub jakimikolwiek 

prawami autorskimi poniesie Wykonawca. 

dokonania modyfikacji pkt 4.1.6. Załącznika nr [2] do SIWZ, poprzez przywrócenie pkt 4.1.6 

Załącznika nr  [2]  SIWZ do  stanu sprzed  zmiany  z  dnia  22.06.2018  roku  tj.  tak,  by  przybrał 

następujące brzmienie: 4.1.6. Dostawa i zabudowa wyposażenia budynku stacji wentylatorów 

głównych w zakresie: rozdzielnia 400V RSW; rozdzielnia 500V RMW; szafki przyłączeniowe 

500V  RWM1  i  RWM2;  falowniki  U1  i  U2;  transformatory  TR1  i  TR2  6/0,4kV  630kVA; 

transformator  TR3  0,5/0,4kV  250kVA;  szafy  sterownicze  wentylatorów  ST1  i  ST2;  Prace 

należy wykonać i przeprowadzić w oparciu i zgodnie z projektem CZOK-822-I E1. Zakres prac 

obejmuje  tylko  dostawę  i  zabudowę  urządzeń  w  roku  2018.  Wszelkie  podłączenia 

i uruchomienie do wykonania w 2019 roku. 

dokonania modyfikacji treści Załącznika nr [4] do Formularza ofertowego, poprzez usunięcie 

sformułowania:  załącznik:  kopia  dokumentu  potwierdzającego  zgodę  projektanta  lub  brak 

zgody  projektant

a  na  zastosowanie  urządzeń,  aparatów  i  materiałów  równoważnych 

i przyw

rócenie  poprzedniej  treści  w  postaci:  Załącznik:—  kopie  kart  katalogowych,  kart 

charakterystyk  oraz  dokumentacje  techniczno  ruchowe  i  inne  dokumenty  zastosowanych 

urządzeń i materiałów równoważnych w celu potwierdzenia ich równoważności. 

oraz  wniósł  o  zasądzenie  od  Zamawiającego  na  rzecz  Odwołującego  zwrotu  kosztów 

postępowania odwoławczego; w tym kosztów zastępstwa radcowskiego, według rachunków, 

które zostaną przedłożone podczas rozprawy. 

Dnia 2 lipca 2018 

r. do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego zgłosił 

skuteczne  przystąpienie  wykonawca  Fabryka  Wentylatorów  FAWENT  S.A.  z  siedzibą 

w 

Chełmie Śląskim. Kopia zgłoszenia została przekazana Zamawiającemu i Odwołującemu. 

Dnia 2 lipca 2018 

r. do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego zgłosił 

skuteczne  przystąpienie  wykonawca  Biuro  Studiów  i  Projektów  Górniczych  Sp.  z  o.o. 

z 

siedzibą  w  Katowicach.  Kopia  zgłoszenia  została  przekazana  Zamawiającemu 

i 

Odwołującemu. 

P

ismem  z  dnia  4  lipca  2018  r.  Zamawiający  oświadczył,  że  uwzględnia  wniesione 

odwołanie w całości.  

Krajowa Izba Odwoławcza uznała, iż zachodzi podstawa do umorzenia postępowania 

odwoławczego  na  podstawie  art.  186  ust.  2  ustawy  pzp,  zgodnie  z  którym  w  sytuacji  gdy 

zamawiający  dokona  uwzględnienia  w  całości  zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu  Izba 

może  umorzyć  postępowanie  odwoławcze  na  posiedzeniu  niejawnym  bez  obecności  stron 

oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie 

wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie 

przystąpił  w  terminie  żaden  wykonawca.  W  niniejszej  sprawie  nie  przystąpił  w  terminie  po 

stronie zamawiającego żaden wykonawca. 

Orzekając  o  kosztach  postępowania  odwoławczego,  Krajowa  Izba  Odwoławcza 

uwzględniła  okoliczność,  iż  uwzględnienie  odwołania  miało  miejsce  przed  otwarciem 

rozprawy, zatem koszty te znoszą się wzajemnie z mocy przepisu art. 186 ust. 6 pkt 1 ustawy.  

Na  podstawie  §  5  ust.  1  pkt  1  lit.  a  rozporządzenia  Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia  

15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów 

kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2018 r. poz. 972) 

Izba orzekła o dokonaniu zwrotu Odwołującemu z rachunku Urzędu kwoty 10 000 zł uiszczonej 

tytułem wpisu. 

Postanowienie  zostało  ogłoszone  poprzez  jego  wywieszenie  na  tablicy  ogłoszeń 

w 

trybie § 32  Rozporządzenia Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia 22 marca 2010  r.  w  sprawie 

regulaminu postępowania przy rozpoznawaniu odwołań (t. j.: Dz. U. z 2014r., poz. 964 oraz 

Dz. U. z 2017r., poz.14). 

Mając na uwadze powyższe postanowiono jak w sentencji. 

Przewodniczący:      ……………