KIO 3206/20 POSTANOWIENIE dnia 30 grudnia 2020 r.

Sygn. akt: KIO 3206/20 

POSTANOWIENIE 

z dnia 30 grudnia 2020 r.  

Krajowa Izba Odwoławcza   -   w składzie: 

Przewodniczący:    Jolanta Markowska   

Protokolant:            Klaudia Kwadrans 

po  rozpoznaniu  na  posiedzeniu  niejawnym 

z  udziałem  stron  w  dniu  30  grudnia  2020  r.  w 

Warszawie 

odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 4 grudnia 

2020  r.  przez  wykonawcę:  Sinmed  Sp.  z  o.o.  ul.  Graniczna  32B,  44-178  Przyszowice  

w  postępowaniu  prowadzonym  przez  zamawiającego:  Samodzielny  Publiczny  Zespół 

Opieki Zdrowotnej w Lesku ul. K. Wielkiego 4, 38-600 Lesko,  

przy udziale wykonawcy: Skamex 

Sp. z o.o. Sp.j., ul. Częstochowska 38/52, 93-121 Łódź 

zgłaszającego  swoje  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

zamawiającego, 

postanawia: 

1. um

orzyć postępowanie odwoławcze, 

dokonać zwrotu kwoty 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) 

z  rachunku  Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz  wykonawcy:

Sinmed  Sp.  z  o.o., 

ul. Graniczna 32B, 44-178 Przyszowice  uiszczon

ej tytułem wpisu od odwołania. 

Stosownie  do  art.  198a  i  198b  ustawy  z  dnia  29  stycznia  2004  r.  - 

Prawo  zamówień 

publicznych  (tj.  Dz.  U.  z  2019  r.,  poz.  1843)  na  niniejsze  postanowienie  -  w  terminie  

7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby 

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Krośnie. 

Przewodniczący:      …………………. 

Sygn. akt: KIO 3206/20 

U z a s a d n i e n i e 

Zamawiający,  Samodzielny  Publiczny  Zespół  Opieki  Zdrowotnej  w  Lesku,  prowadzi 

postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego  w 

przedmiocie

.  „Sprzęt  medyczny  jednorazowego  użytku”.  Ogłoszenie  o  zamówieniu  zostało 

opublikowane  w  Biuletyn

ie  Zamówień  Publicznych  po  nr  760436-N-2020w  dniu  2  grudnia 

2020r.  

Wykonawca Sinm

ed Sp. z o.o. z siedzibą w Przyszowicach wniósł odwołanie, wobec 

postanowień  specyfikacji  istotnych  warunków  zamówienia,  zarzucając  Zamawiającemu 
naruszenie  art.  29  ust.  2  w  związku  z  art.  7  ust.  1  Pzp,  poprzez  opisanie  w  sposób  zbyt 

rygorystyczny,  w  stosunku  do  swoich  zobiektywizowanych  potrzeb,  wymaga

ń  technicznych 

w  Pakiecie  nr  6  (dokładna  ilość  płynu  do  płukania  jamy  ustnej,  skład  płynów,  sposób 
klasyfikacji,  dokładny  sposób  podgrzewania  produktów,  precyzyjny  skład  preparatu 
myjącego)  odnoszące  się  do  przedmiotu  zamówienia  (zestaw  do  toalety  jamy  ustnej,  myjki 
do toalety pacjenta, czepki do mycia głowy), a jednocześnie zestawiając w pakiecie produkty 
oferowane  w  Polsce  przez  jedną  firmę  (stabilizator  położenia  oraz  ochraniacz 
przeciwodleżynowy stopy z systemem odciążającym). 

Odwołujący  podniósł,  że  wymagania  powyższe  dyskryminują  w  sposób 

nieuzasadniony i subiektywny produkt dystrybuowany przez Sinmed Sp. z o.o., preferuje zaś 
produkt  firmy  Sagę  Products.  Wykonawca  zarzucił  Zamawiającemu  naruszenie,  w  ramach 
prowadzonego  przez  niego  w/w  postępowania  o  zamówienie  publiczne  w/w  przepisów 
ustawy  Pzp,  przez  co  naruszony  został  interes  prawny  Odwołującego,  gdyż  nieuprawione 
działania  i  zaniechania  działań  Zamawiającego,  pozbawiają  Odwołującego  w  sposób 

bezprawn

y  możliwości  ubiegania  się  o  przedmiotowe  zamówienie  publiczne  na  zasadach 

efektywnej konkurencji i zupełnie iluzorycznym czynią szanse na jego uzyskanie. 

Zgodnie z art. 7 ust. 1 Pzp, 

Zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie 

o  udzielenie  zamówienia  w  sposób  zapewniający  zachowanie  uczciwej  konkurencji  i 
równego  traktowania  wykonawców,  niedopuszczalne  jest  prowadzenie  postępowania  w 
sposób  choćby  tylko  utrudniający  uczciwą  konkurencję  (tak  wyrok  Krajowej  Izby 
Odwoławczej  z  dnia  22  października  2013  r.,  KIO  2407/13,  wyrok  Krajowej  Izby 
Odwoławczej z dnia 20 marca 2009 r., KIO/UZP 285/09, Legalis),  

Zdaniem  Odwołującego,  w  przedmiotowym  postępowaniu  Zamawiający  wyraźnie,  a 

przede  wszystkim  w  sposób  niczym  nie  uzasadniony,  ograniczył  krąg  potencjalnych 
wykonawców. W kształcie opisanym w SIWZ - eliminuje wszystkich poza jednym wykonawcą 

firmą Skamex.  

Odwołujący  wskazał,  że  zapisy  SIWZ  zawarte  w  Pakiecie  nr  6  wskazują  w  sposób 

jednoznaczny na opis produktów oferowanych jedynie przez firmę Skamex. Zapisy zawarte 

w  pozycjach  od  1  do  6  wyk

luczają  pozostałych  wykonawców  lub  producentów  sprzętu 

medycznego,  którzy  mogliby  wziąć  udział  w  postępowaniu,  gdyby  Zamawiający  nie  opisał 

przedmiotu zamówienia w sposób nieuzasadnienie ograniczający uczciwą konkurencję. 

Zamawiający opisał w Pakiecie nr 6, pozycji od 1 do 6 następujący asortyment: 

Pozycja  1:  „Zestaw  do  toalety  jamy  ustnej  zawierający  w  jednym  fabrycznym 

opakowaniu:  2  gąbki  z  poprzecznym  pofałdowaniem  pokryte  dwuwęglanem  sodu  z 

odsysaniem, z 2 otworami s

sącymi, z zagiętą końcówką oraz z poziomą manualną zastawką 

do  regulacji  siły  odsysania.  Płyn  do  płukania  jamy  ustnej  o  właściwościach  myjących, 

dezynfekujących  i  nawilżających  Corinz  w  wyciskanej  saszetce,  7ml.  Każde  pojedyncze 

opakowanie  pełni  jednocześnie  funkcję  pojemnika  na  płyn  i  pozwala  na  przygotowanie 

roztworu  roboczego  przed  otwarciem  opakowania.  Oferowany  zestaw  jako  element 

komponentów  do  całodobowej  toalety  jamy  ustnej  o  potwierdzonej  badaniami  klinicznymi 

skuteczności w redukcji VAP. Zarejestrowany jako wyrób medyczny klasy Ila” 

Pozycja  2:  „Zestaw  do  toalety  jamy  ustnej  zawierający  w  jednym  fabrycznym 

opakowaniu:  1  szczoteczkę  do  zębów  z  odsysaniem  z  poziomą  manualną  zastawką  do 
regulacji  siły  odsysania,  z  3  otworami  ssącymi  oraz  z  pofałdowaną  gąbką  na  górnej 
powierzchni,  7  ml  bezalkoholowego  płynu  do  płukania  jamy  ustnej  z  0,05%  roztworem 
chlorku  cetylpirydyny  w  wyciskanej  saszetce,  I  gąbka-  aplikator  z  poprzecznym 
pofałdowaniem,  1  saszetkę  z  2  g  preparatu  nawilżającego  do  ust  na  bazie  wodnej  z 
cetylpirydyną i witaminą E. 

Każde  pojedyncze  opakowanie  zestawu  pełni  jednocześnie  funkcję  pojemnika  na  płyn  i 

pozwala  na  przygotowanie  roztworu  roboczego  przed  otwarciem  opakowania.  Oferowany 

zestaw  jako  element  komponentów  do  całodobowej  toalety  jamy  ustnej  o  potwierdzonej 
badaniami  klinicznymi  skuteczności  w  redukcji  VAP.  Zarejestrowany  jako  wyrób  medyczny 
klasy Ila” 

Pozycja  3:  „Ściereczki  barierowe  dedykowane  wyłącznie  do  higieny  krocza  dla 

pacjentów  z  nietrzymaniem  moczu/stolca,  o  właściwościach  czyszczących,  nawilżających, 
usuwających  przykry  zapach  oraz  chroniących  skórę  pacjenta.  Myjki  o  naturalnym  pH, 
hipoalergiczne,  wstępnie  nawilżone,  o  wymiarach  20  x  30  cm,  w  składzie:  nie  wymagający 
spłukiwania  roztwór  oczyszczający,  usuwający  przykry  zapach,  nawilżający,  o 
właściwościach  kojących,  z  wysoką  zawartością  aloesu  chroniącą  przed  zapaleniem  skóry 
związanym  z  nietrzymaniem  moczu/stolca,  bez  lateksu,  parabenów,  w  całkowicie 
izolowanym,  zamykanym  na  klips  opakowaniu  chroniącym  przed  wysychaniem  myjek. 

I

nstrukcja  użycia  w  języku  polskim  na  opakowaniu  jednostkowym.  Produkt  zarejestrowany 

jako wyrób medyczny. 48 myjek w opakowaniu.” 

Pozycja  4:  „Myjki  do  toalety  pacjenta  -  o  naturalnym  pH,  hipoalergiczne,  wstępnie 

nawilżone  o  wymiarach  20  x  20  cm,  w  składzie:  nie  wymagający  spłukiwania  roztwór 

oczyszczający i nawilżający z zawartością aloesu, witaminy E oraz simetikonu, bez lateksu, 
w  całkowicie  izolowanym,  zamykanym  opakowaniu  z  dodatkową  warstwą  termoizolacyjną 
wewnątrz  opakowania,  pomagającymi  utrzymać  temperaturę  myjek,  oraz  zapewniającym 
możliwość  podgrzewania  w  kuchence  mikrofalowej  do  30  sekund  przy  mocy  1000  W. 
Skuteczność  oferowanego  produktu  w  zakresie  zmniejszenia  częstości  zakażeń  dróg 
moczowych potwierdzona dołączonymi do oferty badaniami klinicznymi. Opakowanie z mini-
kartą  obserwacji  do  zaznaczenia  zmian  skórnych  (zespolona  fabrycznie  z  opakowaniem 
samoprzylepna  etykieta),  8  myjek  w  opakowaniu.  Instrukcja  użycia  w  języku  polskim  na 
opakowaniu jednostkowym. Produkt zarejestrowany jako kosmetyk lub wyrób medyczny.” 

Pozycja  5:  „Czepek  do  mycia  głowy  pacjenta,  nie  wymagający  dodatkowego 

namoczenia g

łowy, bez spłukiwania, dwuwarstwowa struktura czepka z wyraźnie oddzieloną 

w  celu  równomiernego  rozprowadzenia  roztworu  zewnętrzną  folią  od  nawilżonej  warstwy 
absorpcyjnej, zawierający w składzie: 150g (+/- lOg) nie wymagającego spłukiwania roztworu 

z  zawa

rtością  wody,  simetikonu,  składników  zapobiegających  powstawaniu  elektryczności 

statycznej, bez lateksu, w opakowaniu zapewniającym możliwość podgrzewania w kuchence 
mikrofalowej  do  30  sekund  przy  mocy  1000  W.  Instrukcja  użycia  w  języku  polskim  na 

opakowan

iu jednostkowym. Produkt zarejestrowany jako kosmetyk lub wyrób medyczny.” 

Pozycja  6:  „Stabilizator  położenia  oraz  ochraniacz  przeciwodleżynowy  stopy  z 

systemem  odciążającym  zapobiegającym  przykurczom  zgięcia  podeszwowego  oraz 

bocznego,  z  system  elastyczny

ch  fiksatorów,  ze  zintegrowanym  klinem  oraz  z  otworem 

pozwalającym  na  współpracę  z  urządzeniami  do  masażu  uciskowego  DVT,  dostępny  w 
rozmiarze standardowym dla pacjentów o obwodzie łydki 25-46 cm i stopach dłuższych niż 
23,65 cm.” 

Odwołujący podniósł, że ww. produktami dysponuje tylko jeden producent na świecie, 

tj.  firma  Sagę  Products.  Zauważył,  że  takie  wymagania  nie  tylko  zawężają  liczbę 

wykonawców  do  jednego  -  firmy  Skamex,  ale  i  nie  mają  uzasadnienia  logiczno-prawnego. 

Szczegółowy  opis  dokładnej  ilości  płynu  do  płukania  jamy  ustnej,  sposoby  klasyfikacji 

zestawów,  temperatury  w  której  należy  podgrzewać  myjki  i  czepek  w  mikrofalówce  nie  ma 

żadnego  uzasadnienia  praktycznego.  Jest  to  jednoznacznie  opisany  produkt  firmy  Sagę 

Products, której wyłącznym dystrybutorem w Polsce jest firma Skamex. 

Odwołujący  wniósł  nakazanie  Zamawiającemu  zmiany  postanowień  SIWZ,  poprzez 

dopuszc

zenie  produktów  alternatywnych/równoważnych  oraz  podział  Pakietu  w  sposób 

umożliwiający złożenie oferty większej liczbie wykonawców: 

Pakiet 6: 

Pozycja  1:  „Zestaw  do  toalety  jamy  ustnej  zawierający  w  jednym  fabrycznym 

opakowaniu:  2  gąbki  z  pofałdowaniem  z  odsysaniem,  z  otworami  ssącymi,  z  zagiętą 

końcówką oraz z poziomą manualną zastawką do regulacji siły odsysania. Płyn do płukania 

jamy ustn

ej o właściwościach myjących, dezynfekujących i nawilżających saszetce, min. 7ml. 

Każde  pojedyncze  opakowanie  pełni  jednocześnie funkcję  pojemnika  na  płyn  i  pozwala  na 

przygotowanie  roztworu  roboczego.  Oferowany  zestaw  skuteczny  w  redukcji  VAP. 

Zarejestrow

any jako wyrób medyczny.” 

Pozycja  2:  „Zestaw  do  toalety  jamy  ustnej  zawierający  w  jednym  fabrycznym 

opakowaniu: 1 szczoteczkę do zębów z odsysaniem z manualną zastawką do regulacji siły 

odsysania,  z  otworami  ssącymi  oraz  z  gąbką  na  górnej  powierzchni,  min.  7  ml 

bezalkoholowego  płynu  do  płukania  jamy  ustnej  o  właściwościach  myjących, 

dezynfekujących i nawilżających saszetce, 1 gąbka-aplikator z pofałdowaniem, 1 saszetkę z 

min. 2 g preparatu nawilżającego do ust. 

Każde  pojedyncze  opakowanie  zestawu  pełni  jednocześnie  funkcję  pojemnika  na  płyn  i 

pozwala  na  przygotowanie  roztworu  roboczego.  Oferowany  zestaw  skuteczny  w  redukcji 

VAP. Zarejestrowany jako wyrób medyczny.” 

Pozycja  3:  „Ściereczki  barierowe  dedykowane  wyłącznie  do  higieny  krocza  dla 

pacjentów  z  nietrzymaniem  moczu/stolca,  o  właściwościach  czyszczących,  nawilżających, 

usuwających  przykry  zapach  oraz  chroniących  skórę  pacjenta.  Myjki  o  naturalnym  pH, 

hipoalergiczne,  wstępnie  nawilżone,  o  wymiarach  min.  20  x  20  cm,  w  składzie:  nie 

wymagający  spłukiwania  roztwór  oczyszczający,  usuwający  przykry  zapach,  nawilżający,  o 

właściwościach  kojących,  z  substancją  chroniącą  przed  zapaleniem  skóry  związanym  z 

nietrzymaniem  moczu/stolca,  bez  lateksu,  parabenów,  w  całkowicie  izolowanym, 

zamykanym opakowaniu chroniącym przed wysychaniem myjek. Instrukcja użycia w języku 

polskim na opakowaniu jednostkowym. Produkt zarejestrowany jako wyrób medyczny. Max. 

48 myjek w opakowaniu, łączna ilość objęta zamówieniem 24000 sztuk myjek — j.m. szt..” 

Pozycja  4:  „Myjki  do  toalety  pacjenta  -  o  naturalnym  pH,  hipoalergiczne,  wstępnie 

nawilżone  o  wymiarach  min.  20  x  20  cm,  w  składzie:  nie  wymagający  spłukiwania  roztwór 

oczyszczający  i  nawilżający  z  zawartością,  bez  lateksu,  w  całkowicie  izolowanym, 

zamykanym  opakowaniu  pomagającym  utrzymać  temperaturę  myjek,  oraz  zapewniającym 

możliwość podgrzewania w kuchence mikrofalowej. Oferowana myjka skuteczna w zakresie 

zmniejszenia  częstości  zakażeń  dróg  moczowych  min.  8  myjek  w  opakowaniu.  Instrukcja 

użycia  w  języku  polskim  na  opakowaniu  jednostkowym.  Produkt  zarejestrowany  jako 

kosmetyk lub wyrób medyczny.” 

Pozycja  5:  „Czepek  do  mycia  głowy  pacjenta,  nie  wymagający  dodatkowego 

namoczenia głowy, bez spłukiwania, dwuwarstwowa struktura czepka z wyraźnie oddzieloną 

w  celu  równomiernego  rozprowadzenia  roztworu  zewnętrzną  folią  od  nawilżonej  warstwy 

absorpcyjnej, zawierający w składzie: nie wymagającego spłukiwania roztworu z zawartością 

substancji  czyszczących,  nawilżających  oraz  składników  zapobiegających  powstawaniu 

elektryczności  statycznej,  bez  lateksu,  w  opakowaniu  zapewniającym  możliwość 

podgrzewania w kuchence mikrofalowej. Instrukcja użycia w języku polskim na opakowaniu 

jednostkowym. Produkt zarejestrowany jako kosmetyk lub wyrób medyczny.” 

Oddzielny pakiet: 

Pozycja  1:  „Stabilizator  położenia  oraz  ochraniacz  przeciwodleżynowy  stopy  z 

systemem  odciążającym  zapobiegającym  przykurczom  zgięcia  podeszwowego  oraz 

bocznego,  z  system  elastycznych  fiksatorów,  ze  zintegrowanym  klinem  oraz  z  otworem 

pozwalającym  na  współpracę  z  urządzeniami  do  masażu  uciskowego  DVT,  dostępny  w 

rozmiarze standardowym dla pacjentów o obwodzie łydki 25-46 cm i stopach dłuższych niż 

23,65 cm. 

Zdaniem  Odwołującego,  zaproponowany  opis  przedmiotu  zamówienia  umożliwia 

złożenie  oferty  większej  liczbie  wykonawców  oraz  jednocześnie  nie  ogranicza  uczciwej 

konkurencji. 

W dniu 10 grudnia 2020 r. wykonawca: Skamex Sp.  z o.o. Sp.j.  z 

siedzibą w  Łodzi 

zgłosił  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  w  niniejszej  sprawie  po  stronie 

Zamawiającego, stosownie do wymogów art. 185 ust. 2 i 3 Pzp. 

Zamawiający w dniu 29 grudnia 2020 r. złożył do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 

odpowiedź na odwołanie (pismo datowane na dzień 29 grudnia 2020 r.), w której uwzględnił  

w  całości  zarzuty  przedstawione  w  odwołaniu  oraz  wniósł  o  umorzenie  postępowania 

odwoławczego.  Zamawiający  wyjaśnił  w  uzasadnieniu,  że  przedstawione  przez 

Odwołującego zarzuty, a przy tym argumenty na ich poparcie, pozostają trafne.  

Wykonawca  Skamex  Sp.  z  o.o.  Sp.j.,  pismem  z  dnia  29  grudnia  2020  r., 

złożył 

oświadczenie,  że  nie  wnosi  sprzeciwu,  o  którym  mowa  w  art.  186  ust.  5  Pzp,  wobec 

czynności Zamawiającego uwzględniającej w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu.  

Biorąc  pod  uwagę  powyższe,  Krajowa  Izba  Odwoławcza  umorzyła  postępowanie 

odwoławcze  w  sprawie,  działając  na  podstawie  art.  186  ust.  3  Pzp,  uwzględniając  fakt,  

że uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił do postępowania odwoławczego 

po stronie Z

amawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez Zamawiającego 

w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu.  

Izba orzekła o kosztach postępowania odwoławczego stosownie do art. 186 ust. 6 pkt 2 lit.b 

Pzp oraz 

§ 5 ust. 1 pkt 1 lit.a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 

r.  w  sprawie  wysokości  wpisu  od  odwołania  oraz  rodzajów  kosztów  w  postępowaniu 

odwoławczym i sposobu ich rozliczania (tj. Dz. U. z 2018 r. poz. 972).  

Przewodniczący:      ………………………