KIO 3097/21 WYROK dnia 15 listopada 2021 r.

Stan prawny na dzień: 01.06.2022

Sygn. akt: KIO 3097/21 

WYROK 

z dnia 15 listopada 2021 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: 

Przewodniczący:      Beata Konik 

Protokolant:            

Adam Skow

roński 

po  rozpoznaniu  na  rozprawie  10  listopada  2021 r. 

w Warszawie odwołania wniesionego do 

Prezesa  Kra

jowej  Izby  Odwoławczej  18  października  2021  roku  przez  odwołującego 

wykonawców  wspólnie  ubiegających  się  o  udzielenie  zamówienia  Rogum  Kable  spółkę  z 

ograniczoną  odpowiedzialnością  z  siedzibą  w  Pruszczu  Gdańskim  oraz  Elektrable 

Rogum  Śląsk  spółkę  z  ograniczoną  odpowiedzialnością  z  siedzibą  w  Zabrzu  w 

postępowaniu  prowadzonym  przez  zamawiającego  PGE  Górnictwo  i  Energetyka 

Konwencjonalna 

spółkę akcyjną z siedzibą w Bełchatowie, przy udziale wykonawców: 

1)  TELE-

FONIKA Kable spółka akcyjna z siedzibą w Myślenicach oraz 

Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  spółka  z  ograniczoną  odpowiedzialnością 

spółka komandytowa z siedzibą w Wieluniu

zgłaszających  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  w  charakterze  uczestników 

postępowania po stronie Zamawiającego,  

orzeka: 

Uwzględnia  odwołanie  w  zakresie  zarzutu  naruszenia  wskazanego  w  pkt  1  petitum 

odwołania  i  nakazuje  unieważnienie  czynności  odrzucenia  oferty  Odwołującego,  o 

której mowa w piśmie z 6 października 2021 r. oraz powtórzenie czynności badania i 

oceny ofert.  

W pozostałym zakresie oddala odwołanie. 

Kosztami postępowania odwoławczego obciąża Zamawiającego w ¼ i Odwołującego 

w ¾ i:  


z

alicza  w  poczet  kosztów  postępowania  odwoławczego  kwotę  15  000  zł  00  gr 

(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego 

tytułem  wpisu  od  odwołania,  po  3  600  zł  00  gr  (słownie:  trzy  tysiące  sześćset 
złotych,  zero  groszy),  stanowiącą  koszt  poniesiony  przez  Zamawiającego  oraz 

przez Odwołującego z tytułu zastępstwa przed Izbą. 

zasądza  od  Zamawiającego  na  rzecz  Odwołującego  kwotę  1 950  zł  00  gr 

(słownie:  tysiąc  dziewięćset  pięćdziesiąt  złotych,  zero  groszy),  stanowiącą  koszt 

poniesiony  przez 

Odwołującego  z  tytułu  wpisu  od  odwołania  i  zastępstwa  przed 

Izbą. 

Stosownie do art. 579 ust. 1 i a

rt. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo 

zamówień  publicznych  (Dz.U.  z  2019  r.  poz.  2019  ze  zm.),  tj.  z  dnia  18  maja  2021  r. 

(Dz.U.  z  2021  r.  poz.  1129),  na  niniejszy  wyrok  -  w  terminie  14  dni  od  dnia  jego 

doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 

do Sądu Okręgowego w Warszawie.  

Przewodniczący:      ……………………..… 


Sygn. akt: KIO 3097/21 

UZASADNIENIE 

PGE  Górnictwo  i  Energetyka  Konwencjonalna  spółka  akcyjna  z  siedzibą  w 

Bełchatowie,  (dalej:  „Zamawiający”)  prowadzi  w  trybie  przetargu  nieograniczonego  o 

udzielenie  zamówienia  publicznego  pn.:  „Dostawa  górniczych  przewodów  elektrycznych 

oponowych  średniego  napięcia  dla  PGE  GiEK  S.A.  Oddział  Kopalnia  Węgla  Brunatnego 

Bełchatów”.  Numer  postępowania:  POST/GEK/CSS/PMK-KWB/01397/2021.  Ogłoszenie  o 

zamówieniu  zostało  opublikowane  w  Dzienniku  Urzędowym  Unii  Europejskiej  z  4  czerwca 

2021 r. nr 2021/S 107-282856. 

Przedmiotowe  postępowania  o  udzielenie  zamówienia  publicznego  jest  prowadzone 

na podstawie 

ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2019 

r. poz. 2019 ze 

zm.), tj. z dnia 18 maja 2021 r. (Dz.U. z 2021 r. poz. 1129), dalej jako „ustawa 

Pzp”.  

W  postępowaniu  tym  wykonawcy  wspólnie  ubiegający  się  o  udzielenie  zamówienia 

Rogum  Kable  spółka  z  ograniczoną  odpowiedzialnością  z  siedzibą  w  Pruszczu  Gdańskim 

oraz Elektrable Rogum Śląsk spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Zabrzu 

(dalej: „Odwołujący”) 18 października 2021 roku złożył odwołanie do Prezesa Krajowej Izby 

Odwoławczej wobec: 

1)  odrzucenia oferty 

złożonej przez Odwołującego,  

2)  zaniechania  odrzucenia  oferty  wykonawcy  TELE-FONIKA  Kable 

spółki  akcyjnej  z 

siedzibą  w  Myślenicach  jako  w  całości  niezgodnej  z  treścią  Specyfikacji  Warunków 

Zamówienia; 

3)  zaniechania  od

rzucenia  oferty  wykonawcy  Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  spółki  z 

ograniczoną  odpowiedzialnością  spółki  komandytowej  z  siedzibą  w  Wieluniu  jako 

niezgodnej z treścią Specyfikacji Warunków Zamówienia; 

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: 

1)  art. 226 ust. 1. pkt 2) lit c) Pzp w zw. z art. 226 ust.1 pkt 5 Pzp oraz art. 253 ust. 1 pkt) 

2  Pzp  przez  odrzucenie  oferty  Odwołującego  w  wyniku  bezzasadnego  uznania,  iż 

Oferta Odwołującego nie odpowiada treści specyfikacji warunków zamówienia (dalej 

jako  „SWZ”)  z  uwagi  na  rzekome  zaoferowanie  przez  Odwołującego  przedmiotu 

niespełniającego  wymagań  SWZ  w  zakresie  zastosowanego  materiału  oferowanych 

przewodów; 


2)  art. 226 ust.1 pkt 2) lit c) Pzp w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp w zw. z art. 134 ust. 1 

pkt 9) Pzp przez zaniechanie odrzucenia w 

całości oferty wykonawcy TELE-FONIKA 

Kable  S.A.  jako  w  całości  niezgodnej  z  treścią  Specyfikacji  Warunków  Zamówienia, 

polegającego na braku przedłożenia przez tego Oferenta katalogów produktów oraz 

certyfikatów  potwierdzających  spełnianie  przez  oferowane  produkty  –  parametrów 

opisanych w Opisie Przedmiotu Zamówienia (Załącznik nr 1 do SWZ) w wyniku czego 

doszło  również  do  zaniechania  przeprowadzenia  postępowania  o  udzielenie 

zamówienia  w  sposób  zapewniający  zachowanie  uczciwej  konkurencji  i  równe 

traktowan

ie wykonawców oraz zgodnie z zasadami proporcjonalności i przejrzystości; 

3)  art.  226  ust.  1  pkt  5)  Pzp  w  zw.  z  art.  134  ust.  1  pkt  9)  Pzp,  przez  zaniechanie 

odrzucenia  w  całości  oferty  wykonawcy  Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  Sp.  z  o.o. 

Sp.K.,  jako  w  całości  niezgodnej  z  treścią  Specyfikacji  Warunków  Zamówienia 

polegającego na braku przedłożenia przez tego Oferenta katalogów produktów oraz 

certyfikatów  potwierdzających  spełnianie  przez  oferowane  produkty  –  parametrów 

opisanych  w  Opisie 

Przedmiotu  Zamówienia  (Załącznik  nr  1  do  SWZ),  w  wyniku 

czego 

doszło  również  do  zaniechania  przeprowadzenia  postępowania  o  udzielenie 

zamówienia  w  sposób  zapewniający  zachowanie  uczciwej  konkurencji  i  równe 

traktowanie wykonawców oraz zgodnie z zasadami proporcjonalności i przejrzystości; 

4)  art. 16 ust. 1 i 2 Pzp oraz art. 99 ust. 4-

5 Pzp przez opisanie przedmiotu zamówienia 

w sposób niejasny oraz z naruszeniem zasad przejrzystości i konkurencyjności. 

związku  z  powyższym  zarzutem,  Odwołujący  wniósł  o  uwzględnienie odwołania i 

nakazanie Zamawiającemu: 

unieważnienie czynności odrzucenia oferty Odwołującego, 

2)  odrzucenie  oferty  TELE-FONIKA  Kable  S.A.,  jako  niezgodnej  z  wymogami 

Specyfikacji Warunków Zamówienia, 

3)  odrzucenie 

w  całości  oferty  Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  Sp.  z  o.o.  Sp.  K.,  jako 

niezgodnej z wymogami Specyfikacji 

Warunków Zamówienia, 

powtórzenie czynności oceny ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego. 

W uzasadnieniu odwołania Odwołujący wskazał, co następuje.  

W pierwszej kolejności Odwołujący wskazał, że ma interes we wniesieniu niniejszego 

odwołania.  Odwołujący  wyjaśnił,  że  istnienie  interesu  w  uzyskaniu  zamówienia  po  stronie 

Odwołującego  wynika  z  faktu,  iż  złożył  on  ofertę  w  przedmiotowym  postępowaniu,  która to 

oferta nie powinna p

odlegać odrzuceniu, w związku z czym Odwołujący ma realną szansę na 

uzyskanie  przedmiotowego  zamówienia.  W  wyniku  naruszenia  przepisów  ustawy  interes 

Odwołującego  w  uzyskaniu  zamówienia  doznał  uszczerbku,  bowiem  Zamawiający  dokonał 


oceny  ofert  dwóch  pozostałych  oferentów,  których  oferty  winny  podlegać  odrzuceniu. 

Zważywszy  na  zakres  podniesionych  zarzutów,  Odwołujący  ma  szansę  na  uzyskanie 

zamówienia,  ponieważ  w  przypadku  uwzględnienia  odwołania  w  całości,  można  nakazać 

wykonanie lub 

powtórzenie czynności Zamawiającego lub nakazać unieważnienie czynności 

Zamawiającego  zgodnie  z  żądaniami  Odwołującego.  Zdaniem  Odwołującego  mając  na 

uwadze  powyższe,  można  realnie  zakładać,  że  po  ponownym  badaniu  i  ocenie  ofert  w 

wyniku wykonania wyroku 

Izby, Zamawiający dokona wyboru oferty Odwołującego. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  w  wyniku  zasygnalizowanych  naruszeń  ustawy  Odwołujący 

został  narażony  na  szkodę  związaną  z  ryzykiem  utraty  spodziewanego  zysku  z  tytułu 

realizacji kontraktu na rzecz 

Zamawiającego, które to zamówienie powinno zostać udzielone 

Odwołującemu. W konsekwencji, Odwołujący może nie uzyskać zamówienia i w ten sposób 

nie  osiągnąć  zysku,  który  planował  osiągnąć  w  wyniku  realizacji  przedmiotowego 

zamówienia (lucrum cessans). 

W  dalszej  kolejności  Odwołujący  wyjaśnił,  że  przyczyną  odrzucenia  jego  oferty 

po

daną  w  piśmie  z  6  października  2021  r.  była  okoliczność,  że  przedstawione  w  ofercie 

parametry  kabla  FLEX  (materiał,  z  którego  wykonana  jest  izolacja  i  opona  kabla)  nie  są 

równoważne  parametrom  przewodu  SN  (materiału),  które    zostały  określone  przez 

Zamawiającego  w  Opisie  Przedmiotu  Zamówienia.  W  ocenie  Odwołującego  brak  było 

podstaw do odrzucenia jego oferty

, ponieważ oferowane przez niego produkty równoważne 

spełniają  wszystkie  kryteria  i  wymogi  techniczne  stawiane  przez  Zamawiającego  w  Opisie 

Przedmiotu  Zamówienia  i  zostały  potwierdzone  stosownymi  badaniami  i  certyfikatami,  zaś 

wymóg budowy przewodu – izolacji i opony przewodów z gumy, co do którego Zamawiający 

wyraźnie  nie  przewidział  możliwości  zastąpienia  w/w  materiału  (tworzywa)  innym  –  jest 

wymogiem 

nieuzasadnionym  i  nadmiernie  rygorystycznym,  a  tym  samym  prowadzącym,  w 

tym 

wypadku, do naruszenia zasady konkurencyjności. 

Odwołujący wskazał, że z treści pisma Zamawiającego z 06.10.2021 r. wynika, iż wg 

Zamawiającego  oferta  Odwołującego  nie  spełnia  wymagań  technicznych  określonych  w 

załączniku  nr  1  do  SWZ.  Odwołujący  wskazał,  że  zdaniem  Zamawiającego  „Materiały 

równoważne muszą być w ofercie wymienione z nazwy, a ciężar udowodnienia zachowania 

parametrów  wymaganych  przez  Zamawiającego  leży  po  stronie  składającego  ofertę.  Przez 

ofertę  równoważną  należy  rozumieć  ofertę  o  parametrach  technicznych  nie  gorszych  od 

wskazanych  przez 

Zamawiającego  w  opisie  przedmiotu  zamówienia.  Parametry  wskazane 

przez 

Zamawiającego są parametrami minimalnymi, granicznymi. Pod pojęciem „parametry” 

rozumie  się  wymagania  dotyczące  budowy  przewodu,  wymagania  mechaniczne, 

eksploatacyjne, temperaturowe oraz prądowe określone w opisie przedmiotu zamówienia. W 

związku  z  powyższym  Zamawiający  dopuszcza  możliwość  zaoferowania  przewodów  o 


innych  znakach  towarowych,  patentach  lub  pochodzeniu,  natomiast  nie  o  innych 

właściwościach i funkcjonalnościach niż określone w SWZ.” 

Odwołujący wskazał, że w wezwaniu skierowanym do Wykonawcy w dniu 25.08.2021 

r.  Za

mawiający  zestawił  poszczególne  wymagane  przez  Zamawiającego  parametry 

przedmiotu  zamówienia  z  parametrami  przedmiotu  oferowanego  przez  Wykonawcę. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  w  odpowiedzi  na  ww.  wezwanie,  pismem  z  02.09.2021  r. 

Odwołujący  złożył  stosowne  wyjaśnienia.  Odwołujący  podkreślił,  że  z  treści  informacji  z 

06.10.2021  r.  wynika,  iż  w  istocie  Zamawiający  przyjął  wyjaśnienia  Odwołującego  z  dnia 

02.09.2021 r. (oraz wcześniejsze), w zakresie w jakim Odwołujący: 

•  wykazał  możliwość  wykonania  łączenia  za  pomocą  powszechnie  stosowanych  muf 

oferowanych  przez  siebie  przewodów  średniego  napięcia  z  istniejącymi  i  szeroko 

stosowanymi  u  Zamawiającego  typami  przewodów  (tj.  OnGcekgż-G  (S)  6/10kV, 

OnGcekgż-G  (Z)  6/10  kV,  OnGcrekgż-G  (S)  6/10kV,  OnGcrekgż-G  (Z)  6/10kV  lub 

PROTOLON F- (N) TSCGEWOEU ), zgodnie z zapisami OPZ; 

•  wykazał możliwość wykonania łączeń, napraw oferowanych przez siebie przewodów 

technologią na gorąco, 

•  uzupełnił  informacje  zawarte  w  tabelarycznym  potwierdzeniu  wymagań 

przetargowych  PGE  GiEK  S.A.  z  udokum

entowanymi  parametrami/właściwościami 

przewodów produkcji ROGUM dotyczących przewodu OnGcrekgż-G(S) 3x95+3x50/3 

mm2 6/10kV. 

•  wykazał  zachowanie  parametru  technicznego  dla  dopuszczalnej  temperatury 

otoczenia 

przy  ułożeniu,  przewozie,  transporcie  i  składowaniu  określonego  w  SWZ 

dla  kabla 

6/10  kV.  poprzez  odwołanie  m.in.  do  ustaleń  Opinii  Technicznej  nr 

TEST/21/O/2017 

(str.  6)  oraz  przedstawieniu  wyników  badań  przeprowadzonych 

przez wydział Chemii Politechniki Gdańskiej. 

Zdaniem  Odwołującego  obecnie  Zamawiający  twierdzi  jedynie,  że  przedstawiony  w 

ofercie 

Odwołującego  przewód  FLEX  (materiał,  z  którego  wykonana  jest  izolacja  i  opona 

kabla) 

nie  jest  równoważny  z  materiałem  przewodu  SN,  który  został  określony  przez 

Zamawiającego w Opisie Przedmiotu Zamówienia. Odwołujący wskazał, że w załączniku nr 

1 do SWZ 

– Zamawiający wymaga przede wszystkim, aby przedmiot zamówienia tj. przewód 

elektroenergetyczny  górniczy  o  żyłach  miedzianych  SN  był  wykonany  z  izolacji  z  gumy 

ciepłoodpornej,  zredukowanej  (Gcr)  i  w  oponie  z  gumy  trudnopalnej  (On),  z  żyłami 

ekranowanymi  gumą  półprzewodzącą  (ekgż).  Odwołujący  podkreślił,  że  oferowany  przez 

Wykonawcę  kabel  OnGcrekgż-G(S)  FLEX  6/10  kV  posiada  izolację  i  oponę  wykonaną  na 

bazie  elastycznego  materiału  polimerowego  co  najmniej  odpowiadającego  parametrowo  z 

wyżej  cytowanym  materiałom  i  spełniający  wszystkie  funkcjonalne  wymagania  i 


przeznaczenia  stawiane  przez 

Zamawiającego.  Odwołujący  wskazał,  że  wyrokiem  z  dnia 

21.06.2019  r.  (sygn.  akt:  KIO  1039/19),  dla  niemal  identycznie  opisanego  przedmiotu 

zamówienia w  zakresie materiału z jakiego ma być  wykonana izolacja i  opona przewodu  – 

Krajowa  Izba  Odwoławcza  orzekła  o  oddaleniu  odwołania  wniesionego  przez  Wykonawcę 

Elektrable  Rogum  Śląsk  Sp.  z  o.o.  Według  składu  orzekającego  Zamawiający  jest 

uprawniony do dokonania opisu 

przedmiotu zamówienia stosownie do potrzeb. Zamawiający 

zarówno  wówczas,  jak  i  teraz,  uzasadniał  potrzeby,  którymi  kierował  się  dokonując  opisu 

przedmiotu 

zamówienia  i  wyjaśniał,  dlaczego  (rzekomo)  nie  jest  możliwe  dopuszczenie 

produktu, 

oferowanego  przez  Odwołującego,  jako  rozwiązania  równoważnego.  W  ocenie 

Odwołującego  ww.  wyrok  KIO  oparty  został  na  nietrafnych,  nieprawdziwych, 

nieuzasadnionych  niczym  przekonaniach  Izby  o  rzekomo  „gorszych”  właściwościach 

materiałów  polimerowych,  które  nie  znajdują  uzasadnienia  w  aktualnej  wiedzy  naukowej. 

Wyrok ten należy uznać za „historyczny”, wydany w ówcześnie ustalonym stanie faktycznym 

i w oparciu o ówcześnie zgromadzony materiał dowodowy. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  w  przeciągu  ostatnich  dwóch  lat  firma  ROGUM 

prz

eprowadziła  wiele  dodatkowych  badań,  zlecała  wykonanie  ekspertyz  oraz  technologii, 

które niezbicie udowodniły spełnienie wszystkich wymagań stawiane tego typu przewodom, 

również przez Zamawiającego określonych w SWZ. Odwołujący wyjaśnił, że ustaleniom KIO 

sprzed  2  lat  przeczą  aktualne  wyniki  testów  jakościowych,  mechanicznych  i  innych, 

przedłożone  przez  Oferenta  Zamawiającemu  wraz  z  ofertą  i  dalszymi  wyjaśnieniami. 

Zamawiający  wskazał  wymagania  techniczne  jakie  muszą  spełniać  przewody,  które  ujęte 

zostały  w  załączniku  nr  1  do  SWZ.  Odwołujący  wyjaśnił,  że  na  potrzeby  prowadzonego 

postępowania,  w  oparciu  o  wszystkie  wymagania  wymienione  w  SWZ,  uzupełnił  karty 

katalogowe 

proponowanych  przewodów  (znajdujące  się  w  ofercie)  o  zestawienie 

ewi

dencjonujące  spełnienie  wszystkich  wymagań,  parametrów  które  zostały  określone  w 

SWZ. 

Odwołujący wskazał, że do odwołania załączył załącznik nr 1 zawierający zestawienie 

„Tabelaryczne  zestawienie  wymagań  przetargowych  PGE  z  udokumentowanymi 

parametrami/właściwościami  przewodów  ROGUM”)  –  uzupełnione  o  ocenę  spełnienia 

wymagań określonych przez Zamawiającego. Odwołujący wskazał, że Zamawiający określił 

tych  wymagań  aż  47.  Z  cytowanego  powyżej  zestawienia  wynika  niezbicie,  że  przewody 

produkcji  ROGUM 

wykazują  wyższe  parametry  na  16  pozycjach  z  47  pozycji  powyższego 

zestawienia. 

Odwołujący  wskazał,  że  powyższe  zostało  udokumentowane  bardzo  bogatą 

dokumentacją  techniczną  (liczące  ok.  70  stron)  dostarczoną  przez  odwołującego  do  oferty 

oraz  częściowo  później  (w  odpowiedzi  na  wezwanie  do  złożenia  wyjaśnień)  –  obejmującą 

karty  katalogowe, 

opinie  techniczne  jednostek  certyfikujących,  wyniki  przeprowadzonych 

badań, technologie. Wyniki tychże – zostały w skrócie zaprezentowane w w/w tabeli.  


W ocenie Odwołującego w istocie ostatecznie Zamawiający w piśmie z 06.10.2021 r. 

odrzucając  ofertę  Odwołującego  sformułował  wobec  produktów  oferowanych  przez 

Odwołującego wyłącznie jeden zarzut dotyczący materiału. 

Odwołujący  zwrócił  uwagę,  że  w  opisie  zarzutu  przedstawiciel  Zamawiającego 

dokonuje pewnej manipulacji 

słownej opisu polegającej na skróceniu opisu i mającej u „laika” 

stworzyć  przekonanie  o  istnieniu  różnic  w  funkcjonalności  materiałów  obu  przewodów  –  w 

piśmie  z  25  sierpnia  2021  r.  Zamawiający  wskazał:  „Izolacja  –  materiał  polimerowy  o 

właściwościach odpowiadających mieszance ciepłoodpornej typu IEP; Ekran na izolowanych 

żyłach roboczych – materiał polimerowy o właściwościach odpowiadających mieszance typu 

GP; Opona 

– materiał polimerowy.” 

Natomiast jak podkreślił Odwołujący w istocie dokładny opis znaczenia nazewnictwa 

oznaczenia  przewodu  umieszczony  na  drugiej  strony  karty  katalogowej  przewodu 

Ko

nsorcjum  brzmi  następująco:  „Przewód  elektroenergetyczny  o  żyłach  miedzianych,  o 

izolacji  z  materiału  polimerowego  ciepłoodpornego,  zredukowanego,  odpowiadającego 

gumie 

ciepłoodpornej  (Gcr),  oponie  z  materiału  polimerowego  trudnopalnego, 

odpowiadającego gumie powłokowej trudnopalnej (On), z żyłami ekranowanymi materiałem 

półprzewodzącym,  odpowiadającym  właściwościami  gumie  półprzewodzącej  GP  (ekgż), 

górniczy  (G),  do  układania  na  stałe  (S).  FLEX  –  oznacza  zdecydowaną  poprawę 

elastyczności, bardzo istotną przy zasilaniu odbiorników ruchomych czy też przesuwnych”. 

Odwołujący wskazał, że porównując precyzyjnie zapisy z SWZ i rzeczywiste zapisy z 

oferty zarówno te z wyjaśnień opisu oznaczenia przewodu oraz te bardziej szczegółowe na 

pierwszej  stronie  karty 

katalogowej  w  rozdziale  budowa  można  jednoznacznie  dojść  do 

wniosku  że  te  przewody  obu  producentów  z  uwagi  na  różnice  wynikające  z  użycia  bardzo 

zbliżonych materiałów lecz jednak innych, nie różnią się w ogóle funkcjonalnością, budową i 

przeznaczeniem.  Zda

niem  Odwołującego,  wg  oceny  parametrów  określonych  w  SWZ  i 

wyszczególnionych/  uporządkowanych  w  załączonym  zestawieniu  należy  powiedzieć,  że 

Konsorcjum  przedstawia  przewód  o  lepszych  parametrach  i  to  na  wielu  pozycjach 

zestawienia. 

Jak dalej wskazał Odwołujący, następną manipulacją przedstawiciela Zamawiającego 

jest  użycie  nieprawdziwych  i  błędnych  sformułowań  w  uzasadnieniu  odrzucenia  oferty 

Konsorcjum  sugerujący,  że  rodzaj  użytego  tworzywa  do  budowy  przewodu  na  izolację  i 

powłokę  jest  parametrem  przewodu  –  cytat  z  uzasadnienia:  „Przedstawione  w  ofercie 

parametry  kabla  FLEX  (materiał,  z  którego  wykonana  jest  izolacja  i  opona  kabla)  nie  są 

równoważne  parametrom  przewodu  SN  (materiału),  które  zostały  określone  przez 

Zamawiającego  w  Opisie  Przedmiotu  Zamówienia”.  Należy  w  sposób  zdecydowany 

zaprotestować  przeciwko  twierdzeniu,  że  tworzywo  z  którego  zbudowane  są  elementy 

przewodu są jego parametrem – te tworzywo jest tylko materiałem. 


To  dopiero  mierzalne  wielkości  cech  i  właściwości  materiałów  takie  jak  np.  temp. 

pracy i 

układania przewodów, odporność na wodę, odporność na ścieranie, na ozon i wiele, 

wiele 

innych  określonych  zresztą  w  SWZ  (i  spełnione  przez  Konsorcjum)  nazywamy 

parametrami,  które  to  winny  decydować  o  równoważności  przewodów  i  ich  potencjalnych 

z

aletach i wadach, a także końcowej ocenie. Odwołujący wskazał, że zgodnie z art. 99 ust. 4 

Pzp p

rzedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą 

konkurencję,  w  szczególności  przez  wskazanie  znaków  towarowych,  patentów  lub 

po

chodzenia,  źródła  lub  szczególnego  procesu,  który  charakteryzuje  produkty  lub  usługi 

dostarczane  przez  konkretnego  wykonawcę,  jeżeli  mogłoby  to  doprowadzić  do 

uprzywilejowania  lub  wyeliminowania  niektórych  wykonawców  lub  produktów.  Odwołujący 

wskazał też, że zgodnie zaś z art. 99 ust. 5 Pzp Przedmiot zamówienia można opisać przez 

wskazanie 

znaków  towarowych,  patentów  lub  pochodzenia,  źródła  lub  szczególnego 

procesu,  który  charakteryzuje  produkty  lub  usługi  dostarczane  przez  konkretnego 

wykonawcę,  jeżeli  zamawiający  nie  może  opisać  przedmiotu  zamówienia  w  wystarczająco 

precyzyjny i 

zrozumiały sposób, a wskazaniu takiemu towarzyszą wyrazy "lub równoważny". 

O

dwołujący wskazał, że odwołanie się w SWZ do wymagania, aby określone w opisie 

przedmiotu 

przewody  były  stworzone  z  określonego  materiału  (guma)  ma  charakter 

antykonkurencyjny  i  nie  jest 

uzasadnione  realnymi  potrzebami  Zamawiającego,  w 

szcz

ególności  przy  uwzględnieniu  aktualnej  obiektywnej  wiedzy  technicznej  i 

funkcjonujących  w  obrocie  technologii.  Co  więcej,  wymóg  aby  kable  dostarczone  spełniały 

normę PN-89/E-29100 i/lub normę DIN VDE 0250 Teil 813 (1985r.) również jest niezasadny. 

W istoci

e normy te odnoszą się jedynie do kabli o izolacji i oponie z gumy, co niejako a priori 

–  wyklucza/wyłącza  kable  stworzone  (w  zakresie  izolacji  i  opony)  z  innego  materiału  o 

tożsamych (lub lepszych) właściwościach. Dalej, normy ta zostały błędnie przytoczone przez 

Zamawiającego, są normami przestarzałymi (1989) a od czasu ich wprowadzenia – wymogi 

wobec  omawia

nego  typu  produktów  i  ich  parametrów  –  wzrosły.  Odwołujący  wskazał,  że 

n

ieaktualna  jest  również  norma  PN/E/90140+90144,  i  jak  wskazali  biegli  z  Jednostki 

Opiniującej, Atestującej i Certyfikującej Wyroby Test Sp. z o.o.: „przez ostatnie kilkanaście lat 

poja

wiły  się  nowe  materiały,  bardziej  uniwersalne,  o  szerszym  zakresie  właściwości 

funkcjonalnych.”  Jak  wskazali  biegli  specjaliści  z  JOAiCW  TEST  Sp.  z  o.o.  w  opinii 

zestawienie  tabelaryczne 

parametrów  przewodów  oponowych  wykonanych  z  różnych 

materiałów  w  jasny  sposób  przedstawia  wyższość  przewodów  wykonanych  z  materiałów 

polimerowych w 

stosunku do materiałów z gumy typu ON3 i ON4.1 Zamawiający w sposób 

nieuzasadniony  w  uzasadnieniu 

odrzucenia oferty  Konsorcjum  określił  wymogi materiałowe 

izolacji/opony  kabla 

–  przyjmując  za  dopuszczalny  jedynie  jeden  materiał  (w  zakresie 

budowy  przewodu),  choć  wielokrotnie  w  SWZ  oświadczał,  że  dopuszcza  rozwiązania 

równoważne. Na rynku występują różne i odmienne materiały (tworzywa), które wykorzystuje 


się  na  materiały  izolacyjne  i  powłokowe  spełniające  założenia  Zamawiającego,  a  wręcz 

będące od nich lepszymi jakościowo i technicznie, nowocześniejszymi rozwiązaniami, zatem 

o

dwołanie  do  w/w  norm  nie  wynika  ze  zobiektywizowanych  (rzeczywistych)  potrzeb 

zamawiającego. Dodatkowo podnieść należy, iż w istocie tzw. polskie normy, nie stanowią w 

świetle obowiązujących regulacji żadnego źródła prawa, stąd powoływanie się na nie przez 

zamawiającego także pozostaje dyskusyjne. 

Odwołujący podkreślił, że wymóg materiałowy (izolacja, opona) w żadnym przypadku 

nie  można  uznać  za  „parametr”  produktu  równoważnego,  bowiem  nie  będzie  w 

rzeczywistości istniała możliwość zaproponowania produktu równoważnego. Równoważność 

stanie  si

ę  wówczas  iluzoryczna,  skoro  Zamawiający  w  istocie  nie  akceptuje  możliwości 

zaoferowania  produktu  o  wszystkich 

pozostałych  parametrach  (tj.  mechanicznym, 

eksploatacyjnych,  temperaturowych,  prądowych)  zbudowanym  z  innego  materiału  (w 

zakresie  opony  i  izolacji),  umożliwiającego  również  połączenie  z  innego  typu  przewodami. 

Prowadzi  to  do  pośredniego  naruszenie  zasady  poszanowania  uczciwej  konkurencji  w 

odniesieniu  do  opisu  przedmiotu  zamówienia  skoro  wymogi  i  parametry  przedmiotu 

zamówienia zostały określone tak, że aby je spełnić wykonawca musi dostarczyć konkretny 

produkt  (przewody  o  izolacji  gumowej). 

Odwołujący  przywołał  stanowisko  Krajowej  Izby 

Odwoławczej  wyrażone  w  wyroku  z  dnia  7.01.2008  r.  (sygn.  akt  KIO/UZP  28/07;  KIO/UZP 

Zdaniem  Odwołującego  nie  ma  żadnego  powodu,  dla  którego  omawiane  przewody 

miałyby  mieć  izolację  i  oponę  gumową,  skoro  przewody  zbudowane  z  tworzywa 

polimerowego,  oferowane  przez  Odwołującego,  spełniają  wszystkie  parametry  dla 

przewodów  o  izolacji  i  oponie  gumowej,  zarówno  zgodnie  z  ww.  przestarzałymi  normami 

wskazanymi  przez  Za

mawiającego,  jak  i  z  najnowszymi  normami  odnoszącymi  się  do 

przewodów stosowanych w górnictwie. Izolacja z materiału polimerowego o podwyższonych 

parametrach  elektrycz

nych  i  mechanicznych  spełnia  m.in.  normę  PN-  89/E-29100,  PN-EN-

60228:2007, PN-E-90140:198

9, co potwierdzają załączone opinie techniczne i wyniki badań. 

W  związku  z  powyższym  należy  stanowczo  podkreślić,  że  oferowane  przez  Konsorcjum 

przewody  są  nie  tylko  równoważne,  ale  i  jakościowo  lepsze;  w  świetle  przedstawionych 

dokumentów spełniają wszystkie określone przez Zamawiającego wymagania w SWZ. 

Odwołujący podkreślił, że materiał polimerowy stosowany w produktach oferowanych 

przez 

odwołujące  się  Konsorcjum  jest  materiałem  nowoczesnym  o  własnościach  nie  tylko 

równoważnych,  ale  i  znacznie  lepszych  od  tradycyjnych  przewodów  tzw.  gumowych,  co 

podkreślają  opinie Ośrodków  Certyfikujących,  wskazując m.in.  że  „parametry  przewodów  w 

oponie  i  izolacji  polimerowej  są  równoważne  parametrom  przewodów  w  izolacji  i  oponie 

gumowej i równoważność ta jest spełniona”. 


W ocenie Odwołującego, Zamawiający nie ma racjonalnego powodu, dla którego za 

zasadny należałoby uznawać wymóg budowy izolacji i opony przewodu – z gumy. W istocie 

u

trzymanie  takiego  „wymogu”  mając  na  uwadze  przyczyny  Odrzucenia  -  prowadziłoby  do 

pozorności  regulacji  SWZ  dopuszczającej  oferowanie  produktu  równoważnego.  Oferta 

równoważna  to  taka,  która  przedstawia  produkt,  który  nie  jest  identyczny,  tożsamy  z 

produktem  referencyjnym,  ale  posiada  pewne,  istotne  dla 

zamawiającego,  zbliżone  do 

produ

ktu  referencyjnego  cechy  i  parametry.  Pojęcie  równoważności  nie  może  oznaczać 

tożsamości  produktów,  ponieważ  przeczyłoby  to  istocie  oferowania  produktów 

równoważnych  i  czyniłoby  możliwość  oferowania  produktów  równoważnych  pozorną  i  w 

praktyce niemożliwą do spełnienia. 

Odwołujący  wskazał,  że  materiał  polimerowy  stosowany  przez  niego  stosowany  nie 

jest  w  żadnym  wypadku  materiałem  „gorszym”,  tanią  imitacją  tzw.  gumy,  lecz  materiałem 

nowocześniejszym  i  droższym  od  niej,  nieznanym  zresztą  w  czasach  powstawania 

p

rzywołanych  w  SWZ  norm  (z  lat  80tych).  Przyzwyczajenie  Zamawiającego  do  stosowania 

kabli  o  izolacji  gumowej 

nie  może  zaś  stanowić  o  zasadności  wprowadzenia  w/w  wymogu 

materiałowego  do  SWZ.  To,  że  Konsorcjum  jest  w  stanie  konkurować  cenowo  (oferując 

nowocze

śniejszy  i  lepszy  wyrób)  z  takimi  producentami  jak  TF  Kable  S.A.,  czy  też  ich 

przedstawicielami 

handlowymi, jak firma Centrum Elektryczne „ANIA” B. Sp. z o.o. – wynika 

z  mn

iejszych  kosztów  produkcji  jakie  cechują  mniejszych  producentów,  a  nie  –  z  niższej 

jakości oferowanego produktu. 

Zdaniem  Odwołującego,  twierdzenia  wyroku  Krajowej  Izby  Odwoławczej  (sygn.  akt: 

KIO  1039/19)  z  dnia  21.06.2019  r.  w  obliczu  nowych  faktów,  nowych  dokumentów 

stanowiących  aktualną  ofertę  techniczną  Konsorcjum  są  nieaktualne.  Dlatego  w  aktualnym 

stanie faktycznym argumentacja Zamawiającego winna podlegać zakwestionowaniu i nie być 

uwzględniania  w  niniejszym  postępowaniu  odwoławczym.  Mając  jednak  na  uwadze  treść 

w/w 

wyroku,  Odwołujący,  w  toku  dalszych  badań  nad  w/w  przewodami  FLEX,  wyodrębnił 

kilkanaście parametrów, przywołanych wówczas przez KIO, takich jak: 

a. Odporność na temperaturę i giętkość w ujemnych temperaturach, 

b. Odporność na ścieralność, 

c. Na nacięcia, 

d. Na rozrywanie, 

e. Na niepalność, 

f. Na odporność na działanie czynników atmosferycznych, 

g. Na promieniowanie ultrafioletowe 

h. Na ozon, 

i. Na rozwój wyładowań niezupełnych związanych z drzewieniem izolacji 

i w konsekwencji przebiciem i

zolacji po upływie kilku lat, 


j. Na odporność mikrobiologiczną 

k. Na gryzonie, 

l. Na odporność na działanie czynników chemicznych, olejów, 

m. Na odporność na starzenie, 

n. Na odporność na uderzenia, 

o. Na odporność na zgniatanie, 

p. Na odkształcenia trwałe w podwyższonej temperaturze, 

q. Na wytrzymałość na rozciąganie i wydłużenie przy zerwaniu izolacji i opony, 

r. Na wytrzymałość na rozciąganie przed starzeniem i po starzeniu cieplnym, 

I taki jest stan faktyczny w obecnie toczącym się postępowaniu przetargowym. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  dla  wszystkich  wyżej  wymienionych  parametrów  i  właściwości 

Konsorcjum 

przedstawiło  w  ofercie  stosowne  dokumenty  i  opinie,  z  których  jednoznacznie 

wynika, że przewody Konsorcjum nie są gorsze, a w wielu parametrach nawet lepsze (patrz 

załącznik  nr  1  do  niniejszego  odwołania  oraz  dokumentacja  przetargowa  –  oferta  wraz  z 

załącznikami,  wyjaśnienia  Odwołującego).  Tak  więc  uzasadnienie,  które była  podstawą  nie 

odnosi się do aktualnej sytuacji w niniejszym postępowaniu. 

Odwołujący  wskazał,  że  ww.  „właściwości  i  parametry”  nie  są  przypisane  wyłącznie 

polimerom  zwanym  gumami.  Polimer  zwany  gumą  cechuje  się  zasadniczo  istotną 

właściwością – elastycznością. Inne ww. właściwości, na które zwróciła uwagę KIO w wyroku 

z 2019 r. uzyskuje się poprzez domieszanie różnych substancji w różnych procesach do tzw. 

podstawowej mieszanki gumowej. To właśnie owe „dodatkowe” składniki decydują o istnieniu 

i  „sile”  w/w  parametrów  (np.  odporności  na  ścieranie),  zaś  materiał  stosowany  przez 

Konsorcjum  w  prze

wodach  FLEX  również  takie  liczne  właściwości,  wymagane  przez 

Zamawiającego, posiada (w tym rzeczoną elastyczność na znacznie wyższym poziomie od 

tzw. gumy). 

ocenie  Odwołującego  istotne  jest,  że  w  ostatnich  miesiącach  firma  ROGUM  / 

Konsorcjum uczestniczyła w kilku dużych przetargach na dostawy przewodów oponowych do 

takich  potentatów  jak  KGHM,  Polska  Grupa  Górnicza,  Jastrzębska  Spółka  Węglowa,  KWK 

Bogdanka i inne. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  we  wszystkich  zakończonych  przetargach  firma  ROGUM/ 

Konsorcjum  oferow

ała  przewód  typu  FLEX  czyli  równoważny  do  przewodów  polimerowych 

zwanych gumami - niemal analogiczny do proponowanego w niniejszym przetargu PGE i w 

każdym z tych przetargów, na podstawie tych samych dokumentów, opinii technicznych itd. 

Przewody  produkcji 

ROGUM  Kable  zostały  uznane  za  równoważne  do  przewodów  tzw. 

gumowych  i  w  żadnym  z  tych  przetargów  oferty  firmy  ROGUM/Konsorcjum  nie  zostały 

odrzucone. 


Jak  wyjaśnił  Odwołujący  argumentacja  Zamawiającego,  że  warunki  eksploatacji  w 

kopalni odkrywkowej są inne niż w kopalniach głębinowych jest prawdziwa, tyle tylko że nie 

konstruktywna 

gołosłowna.  Odwołujący  podkreślił,  że  różnice  w  warunkach 

eksploatacyjnych  tych  kopalń  dotyczą  bowiem  wyłącznie  niektórych  wymagań 

środowiskowych jak praca w niskich temperaturach, odporność na ozon i na uv (a te zostały 

przez  Konsorcjum  spełnione  i  udowodnione),  natomiast  pozostałe  są  wspólne.  Odwołujący 

wskazał,  że  w  istocie  więc  dokumentacja  przedłożona  w  niniejszym  postępowaniu  – 

wykracza poza ustalenia faktyczne przeprowadzone przez KIO na potrzeby wydania wyroku 

z  2019r.  i  wymaga  aktualnie  ponownej  oceny  przez  Izbę,  z  uwzględnieniem  kwestii 

wykazania  przez  Odwołującego  spełnienia  wszystkich  (poza  wymogiem  materiałowym) 

parametrów  produktu  (produktów)  równoważnego.  Wymóg  materiałowy  jednak,  jak  już 

wskazano,  jest  wymogiem  nadmiernie  rygorystycznym,  nie 

znajdującym  uzasadnienia  po 

stronie  Zamawiającego  i  jako  naruszający  zasadę  uczciwej  konkurencji  –  musi  być 

zanegowany i odrzucony. 

W  zakresie  zarzutu  zaniechania  odrzucenia  of

ert  złożonych  przez  TELE-FONIKA 

Kable oraz 

Centrum Elektryczne „ANIA” B. Odwołujący wskazał, iż zgodnie z art. 105 ust. 1 

Pzp  w 

celu  potwierdzenia  zgodności  oferowanych  robót  budowlanych,  dostaw  lub  usług  z 

wymaganiami,  cechami  lub  kryteriami 

określonymi  w  opisie  przedmiotu  zamówienia  lub 

kryteriami  oceny  ofert,  lub  wymaganiami 

związanymi  z  realizacją  zamówienia  zamawiający 

może  żądać  od  wykonawców  złożenia  certyfikatu  wydanego  przez  jednostkę  oceniającą 

zgod

ność lub sprawozdania z badań przeprowadzonych przez tę jednostkę. 

Zgodnie zaś z art.106 ust.1 Pzp Zamawiający może żądać innych niż wskazane w art. 

104  i 

art.  105  przedmiotowych  środków  dowodowych  na  potwierdzenie,  że  oferowane 

dostawy, 

usługi lub roboty budowlane spełniają określone przez zamawiającego wymagania, 

cechy 

lub kryteria, jeżeli są one niezbędne do przeprowadzenia postępowania. Zamawiający 

wskazuje  wymagane  przedmiotowe  środki  dowodowe  w  ogłoszeniu  o  zamówieniu  lub 

dokumentach zamówienia. Odwołujący wskazał, że zgodnie z art. 106 ust 3 zdanie pierwsze 

Pzp  Żądanie  przedmiotowych  środków  dowodowych  nie  może  ograniczać  uczciwej 

konkurencji i równego traktowania wykonawców. 

Odwołujący wskazał też, że stosownie natomiast do regulacji art. 134 ust 1 pkt 5) Pzp 

SWZ zawiera co najmniej: 

5) informację o przedmiotowych środkach dowodowych; 

Ponadto  Odwołujący  wyjaśnił,  że  Zamawiający  w  Specyfikacji  Warunków 

Zamówienia,  w  pkt.  3.2.  wskazał:  „3.2.  Zamawiający  dopuszcza  zastosowanie  rozwiązań 

równoważnych  do  opisanych  w  Załączniku  nr  1  do  SWZ,  przez  odniesienie  do  norm, 

europejskich  ocen  technicznych, 

aprobat,  specyfikacji  technicznych  i  systemów  referencji 


technicznych.  Materiały  równoważne  muszą  być  w  ofercie  wymienione  z  nazwy,  a  ciężar 

udowodnienia  zachowania 

parametrów  wymaganych  przez  Zamawiającego  leży  po  stronie 

składającego  ofertę.  Przez  ofertę  równoważną  należy  rozumieć  ofertę  o  parametrach 

technicznych  nie  gorszych  od 

wskazanych  przez  Zamawiającego  w  opisie  przedmiotu 

zamówienia.  Parametry  wskazane  przez  Zamawiającego  są  parametrami  minimalnymi, 

granicznymi.  Pod  pojęciem  „parametry”  rozumie  się  wymagania  dotyczące  budowy 

przewodu,  wymagania 

mechaniczne,  eksploatacyjne,  temperaturowe  oraz  prądowe 

określone  w  opisie  przedmiotu  zamówienia.  W  związku  z  powyższym  Zamawiający 

dopuszcza  m

ożliwość  zaoferowania  przewodów  o  innych  znakach  towarowych,  patentach 

lub  pochodzeniu,  natomiast  nie  o 

innych właściwościach i funkcjonalnościach niż określone 

w  SWZ.  Wykonawca,  który  powołuje  się  na  rozwiązania  równoważne  opisywanym  przez 

Zamawiającego, obowiązany jest wykazać, że oferowany przez niego przedmiot zamówienia 

spełnia  wymagania  określone  przez  Zamawiającego.  Wykonawca  dołączy  do  oferty 

dokument/-y  np.  karty  katalogowe,  rysunki,  certyfikaty  it

p.,  które  potwierdzą,  że  oferowany 

przez niego prze

dmiot zamówienia spełnia wymagania określone przez Zamawiającego.” 

Odwołujący wskazał też, że zgodnie z pkt. 16.5 SWZ Na zawartość oferty składa się: 

(…)16.5.3.  dokument/-y,  o  których  mowa  w  pkt.  3.2.  SIWZ.  Odwołujący  wskazał,.  Że 

Zamawiający  w  załączniku  nr  1  do  SWZ  –  OPZ  określił  wymagania  techniczne  dotyczące 

dostarczanych przewodów – są tam zawarte szczegółowe wymagania techniczne dotyczące 

przedmiotu  przetargu.  Sam  tytuł  (nazwa)  owej  części  SWZ  wskazuje,  że  wymagania 

techniczne  odnoszą  się  do  przewodu  OnGcrekgż-G  (S)  lub  równoważnego.  Cytat  z 

załącznika  nr  1  do  SWZ:  „Specyfikacja  Warunków  Zamówienia  (SWZ)  w  postępowaniu  o 

udzielenie  zamówienia  publicznego  pn.:  „Dostawa  górniczych  przewodów  elektrycznych 

oponowych  średniego  napięcia  dla  PGE  GiEK  S.A.  Oddział  Kopalnia  Węgla  Brunatnego 

Bełchatów”,  nr  POST/GEK/CSS/PMK-KWB/01397/2021  Załącznik  nr  1  do  SWZ  –  OPZ 

Części  nr  1  i  3  Przewód  OnGcrekgż-G  (S)  lub  równoważny  3x25+3x16/3  mm2  6/10kV 

3x35+3x16/3  mm2  6/10k

V”.  Odwołujący  wskazał,  że  w  dalszej  części  tego  załącznika 

cytowane są szczegółowe wymagania techniczne dotyczące przedmiotu przetargu. 

Odwołujący,  w  związku  z  niejasną  treścią  tych  wymagań  ofertowych  w  zakresie 

technicznej  treści  oferty  (brak  precyzyjnego  określenia  jakich  dokumentów  oczekuje  od 

Wykonawc

ów)  –  zwrócił  się  do  Zamawiającego  z  prośbą  o  wyjaśnienie  do  treści  SWZ  w 

zakresie dokumentowania spełnienia wymogów technicznych oferowanych produktów. 

Odwołujący  wyjaśnił,  że  Zamawiający  odpowiedział  na  zapytania  Konsorcjum  do 

SWZ  pismem  o  nr  PM/PMK.29-  01397/2021.KWB.2596  z  dnia  29.06.2021  r.,  w  ramach 

odpowiedzi na pytanie nr 6. 

Treść poniżej: „Pytanie nr 6: Zamawiający formując wymagania 

techniczne  w  Zał.  1  do  SWZ  bardzo  dużo  miejsca  poświęcił  zagadnieniom  równoważności 


produktów oraz obowiązkowi udokumentowania spełniania określonych w zał. Nr 1 do SWZ 

wszystkich wymaganych parametrów i właściwości. 

Czy  Zamawiający  będzie  wymagał  obowiązkowo  od  wszystkich  oferentów 

udokumentowania spełniania wszystkich parametrów  i  właściwości  wynikających  z  Zał  nr  1 

d

o  SWZ  czy  tylko  ten  obowiązek  będzie  obowiązywał  oferentów  oferujących  wyroby 

równoważne? 

Odpowiedź nr 6: 

Zamawiający  informuje,  że  to  Wykonawca  ma  obowiązek  spełnić  wymagania 

techniczne zawarte w zał. nr 1 do SWZ i je udokumentować.” 

W ocenie Odwołującego, mając na uwadze treść zapisu pkt 3.2. SWZ oraz pkt 16.5. 

SWZ  oraz  w/w  odpowiedź  Zamawiającego  należy  przyjąć,  iż  pozostali  Oferenci  również 

winni  byli  wykazać  spełnienie  przez  oferowane  przez  siebie  produkty  –  wymogów 

technicznych 

opisanych  w  Zał.  nr  1  SWZ  -OPZ.  co  najmniej  poprzez  przedłożenie 

stosownych kart 

katalogowych, certyfikatów i wyników badań. 

Odwołujący wskazał, że jak wynika z literalnej treści pkt 3.2. Zamawiający rozróżnił w 

w/w  punkcie 

–  wymagania  stawianie  oferentowi  produktu  referencyjnego  i  produktu 

równoważnego  używając  odmiennych  określeń  dla  Wykonawców  oferujących  produkt 

referencyjny jak i 

dla Wykonawców produktu równoważnego. Zamawiający odrębnie bowiem 

p

otraktował  „Wykonawcę,  który  powołuje  się  na  rozwiązania  równoważne”  (którego 

zo

bligował  do  wykazania,  że  oferowany  przez  niego  przedmiot  zamówienia  spełnia 

wymagania 

określone  przez  Zamawiającego)  od  „Wykonawcy”  –  który  winien  dołączyć  do 

oferty  dokument/-

y  które  potwierdzą,  że  oferowany  przez  niego  przedmiot  zamówienia 

spełnia  wymagania  określone  przez  Zamawiającego.  Odwołujący  wskazał,  że  Wykonawcy: 

TELE-

FONIKA  Kable  S.A.  oraz  Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  Sp.  z  o.o.  Sp.k.  w  swojej 

ofercie  nie  przed

stawili  ani  jednego  dokumentu  potwierdzającego  spełnienia  wymagań 

technicznych  o

kreślonych  przez  Zamawiającego  w  załączniku  nr  1  do  SWZ.  W  istocie 

oferenci  Ci  przedłożyli  jedynie  tzw.  ofertę  handlową,  nie  przedkładając  ani  kart  produktów 

oferowanych  przez 

siebie  ani  żadnych  wyników  badań  czyli  zasadniczo  nie  przedstawili 

bardzo  ważnej  części  oferty  –  części  technicznej.  Zdaniem  Odwołującego  nie  jest  nawet 

jasne czy oferują oni produkty referencyjne czy produkty równoważne. 

Odwołujący  wskazał,  że  zgodnie  z  treścią  art.  107  ust.  1  Pzp,  jeżeli  zamawiający 

żąda  złożenia  przedmiotowych  środków  dowodowych,  wykonawca  składa  je  wraz  z  ofertą. 

Jak  stanowi  art.  107  ust.  2  Pzp, 

jeżeli  wykonawca  nie  złożył  przedmiotowych  środków 

dowodowych  lub  złożone  przedmiotowe  środki  dowodowe  są  niekompletne,  zamawiający 

wzywa  do  ich  złożenia  lub  uzupełnienia  w  wyznaczonym  terminie,  o  ile  przewidział  to  w 

ogłoszeniu o zamówieniu lub dokumentach zamówienia. 


Skoro  więc  Zamawiający  nie  przewidział  wyraźnie  możliwości  uzupełnienia  kart 

katalogowych, a oferenci nie złożyli ich wraz z ofertą, oferta każdego z nich winna zostać (w 

całości)  odrzucona.  Jak  wskazuje  się  bowiem  w  doktrynie:  „Brak  wykazania  spełnienia 

wymagań  zamawiającego  jest  podstawą  do  uznania,  że  treść  oferty  nie  odpowiada  treści 

warunków  zamówienia.”  Zdaniem  Odwołującego  niezasadne  są  również  późniejsze 

twierdzenia Zamawiającego, który stwierdził, że Wykonawcy TELE-FONIKA Kable S.A. oraz 

Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  Sp.  z  o.o.  Sp.  K.  nie  są  zobowiązani  do  przedstawienia 

żadnych  informacji  technicznych  w  ofercie  ponieważ  nie  oferują  rozwiązań  równoważnych 

(tak w piśmie nr PM/PMK.29-01397/2021.2835 z dnia 16.07.2021 r). W istocie bowiem w/w 

zapis  SWZ 

dotyczący  przedłożenia  kart  katalogowych  i  certyfikatów  nie  dotyczy  wyłącznie 

oferenta 

oferującego  produkt  (produkty)  równoważne,  ale  odnoszą  się  również  do 

oferujących produkt(y) referencyjny(e). 

Konsorcjum  jako  uczestnik  w  postępowaniu  dwukrotnie  występował  do 

Zamawiającego o udostępnienie dokumentacji technicznej Wykonawców. Za każdym razem 

otrzymywał  odpowiedź,  że  od  tych  firm  Zamawiający  nie  wymaga  żadnych  dokumentów 

technicznych 

o  spełnianiu przez  nich wymagań ofertowych  w  zakresie  technicznym,  wbrew 

w/w 

zapisom  SWZ.  Odwołujący  ma  poważne  wątpliwości  co  do  spełniania  wszystkich 

w

arunków technicznych określonych przez Zamawiającego - przez wyroby oferowane przez 

w/w  Oferentów  (Wykonawców).  Odwołujący  wskazał,  że  z  uwagi  brak  dokumentacji 

technicznej  (karty  katalogowe,  certyfikaty,  wyniki  badań  itp.)  w  praktyce  weryfikacja 

zgodności oferowanych produktów z wymaganiami Zamawiającego jest niemożliwa. 

Zdani

em  Odwołującego  długoletnia  praktyka  i  dobre  doświadczenie  z  eksploatacji 

przewodów  tzw.  gumowych  spowodowała,  że  przetargi  w  tym  zakresie  są  procedowane  w 

„zaskakujący  i  nietypowy”  sposób.  Dowodem  na  powyższe  są  również  sformułowania 

Zamawiającego  z  dnia  16.07.2021r.  zawarte  w  piśmie  nr  PM/PMK.29-01397/2021.2835  w 

odpowiedzi  na 

ponowne  wezwanie  Konsorcjum  do  udostępnienia  pełnej  dokumentacji 

przetargowej 

pozostałych Wykonawców - cytat „Wykonawcy TELE-FONIKA Kable S.A. oraz 

Centrum 

Elektryczne „ANIA” B. Sp. z o.o. Sp. k., złożyli oferty zgodnie z Opisem Przedmiotu 

Zamówienia, nie proponując produktów równoważnych”. 

Jak  wskazał  Odwołujący  oficjalna  oraz  zgodna  z  procedurą  PZP  decyzja  z  oceny  i 

badania  ofert 

została  sformułowana  dopiero  w piśmie nr IZ/IZK.29-01397/2021.3557  z  dnia 

06.10.2021 r.  

Zdaniem Odwołującego wynika z powyższego, że Zamawiający – już niemal 3 

miesiące wcześniej od pisma nr IZ/IZK.29-01397/2021.3557 z dnia 06.10.2021r. znał wynik 

oceny oferty Wykonawcy TELE-FONIKA Kable S.A. oraz Cen

trum Elektryczne „ANIA” B. Sp. 

z o.o. Sp. k z 

wynikiem oczywiście pozytywnie. 

Odwołujący  wskazał,  że  obowiązkiem  Zamawiającego  jest  prowadzenie 

post

ępowania  o  udzielnie  zmówienia  publicznego  z  poszanowaniem  zasad  zamówień 


publicznych  oraz  w  zgodzie  z 

obowiązkami  nałożonymi  na  niego  przez  ustawę.  W  ocenie 

Odwołującego, wymogi te nie zostały zachowane. 

Odwołujący podkreślił,  że właściwa wykładnia zapisów  SWZ  w  powiązaniu z  treścią 

ofert w/w dwóch Wykonawców (Oferentów) – powinna skutkować odrzuceniem wskazanych 

ofert,  bowiem  oferta  każdego  z  nich  nie  odpowiada  wymaganiom  wskazanym  przez 

Zamawiającego. 

Jak wskazał Odwołujący, konsekwencją zarzutów przedstawionych wcześniej będzie 

uwzględnienie  przez  Izbę  zarzutów  polegających  na  wadliwym  dokonaniu  czynności 

zakwalifikowania 

wykonawców  do  udziału  w  aukcji  elektronicznej  oraz  nakazanie 

uwzględnienia przez Zamawiającego w ocenie ofert – oferty Odwołującego. 

świetle wyżej opisanego stanu faktycznego oraz argumentacji prawnej podanej dla 

uzasadnienia zarzutów odwołanie jest w pełni uzasadnione i zasługuje na uwzględnienie w 

całości. 

Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie odwołania 

w całości.   

Krajowa  Izba  Odwoławcza,  rozpoznając  na  rozprawie  złożone  odwołanie  

i  uwzględniając  dokumentację  z  przedmiotowego  postępowania  o  udzielenie 

zamówienia  publicznego,  stanowiska  stron złożone  na  piśmie  i  podane  do  protokołu 

rozprawy 

ustaliła, co następuje.  

Odwołującemu  zgodnie  z  treścią  w  art.  505  nowej  ustawy  Pzp  przysługują  środki 

ochron

y  prawnej,  ponieważ  jest  wykonawcą  biorącym  udział  w  postepowaniu  o  udzielenie 

zamówienia publicznego.  

Do  przedmiotowego  postępowania  odwoławczego  przystąpienie  w  charakterze 

uczestnika  postępowania,  po  stronie  Zamawiającego,  w  ustawowym  terminie,  zgłosili 

następujący wykonawcy: 

1)  TELE-

FONIKA Kable spółka akcyjna z siedzibą w Myślenicach (dalej: „Przystępujący 

Tele-

Fonika”) 

Centrum  Elektryczne  „ANIA”  B.  spółka  z  ograniczoną  odpowiedzialnością  spółka 

komandytowa z siedzibą w Wieluniu (dalej: „Przystępujący B.”).  

Odwołanie  zostało  rozpoznane  w  granicach  zawartych  w  nim  zarzutów  (art.  555 

ustawy  Pzp), 

podtrzymanych  na  rozprawie  z  uwzględnieniem  zasady  kontradyktoryjności 

postępowania  (art.  534  ust.  1  nowej  ustawy  Pzp).  Rozpoznając  przedmiotowe  odwołanie 


Izba miała na uwadze treść akt postępowania (§8 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w 

sprawie post

ępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą z dnia 

30  grudnia  2020  r.  (Dz.U.  z  2020  r.  poz.  2453).  Izba  przy  rozpoznaniu  sprawy  m

iała  na 

uwadze ponadto 

odpowiedź na odwołanie i dowody złożone przez Strony i Przystępujących. 

Izba 

ustaliła następujące okoliczności faktyczne jako istotne dla rozstrzygnięcia 

sprawy.  

Opis  przedmiotu  zamienia  został  zawarty  w  Rozdziale  3  Specyfikacji  Przedmiotu 

Zamówienia  (dalej:  „SWZ”).  Jak  wynika  z  jego  treści:  „Przedmiotem  Zamówienia  jest 

dostawa g

órniczych przewodów elektrycznych oponowych średniego napięcia dla PGE GiEK 

S.A. Oddział Kopalnia Węgla Brunatnego Bełchatów. 

Zgodnie  z  pkt  3.2.  SWZ,  Zamaw

iający  zawarł  następujący  opis  dotyczący 

zaoferowania produktów równoważnych: „Zamawiający dopuszcza zastosowanie rozwiązań 

równoważnych  do  opisanych  w  Załączniku  nr  1  do  SWZ,  przez  odniesienie  do  norm, 

europejskich  ocen  technicznych,  aprobat,  specyfikacji 

technicznych  i  systemów  referencji 

technicznych.  Materiały  równoważne  muszą  być  w  ofercie  wymienione  z  nazwy,  a  ciężar 

udowodnienia  zachowania  parametrów  wymaganych  przez  Zamawiającego  leży  po  stronie 

składającego  ofertę.  Przez  ofertę  równoważną  należy  rozumieć  ofertę  o  parametrach 

technicznych  nie  gorszych  od  wskazanych  przez  Zamawiającego  w  opisie  przedmiotu 

zamówienia.  Parametry  wskazane  przez  Zamawiającego  są  parametrami  minimalnymi, 

granicznymi.  Pod  pojęciem  „parametry”  rozumie  się  wymagania  dotyczące  budowy 

przewodu,  wymagania  mechaniczne,  eksploatacyjne,  temperaturowe  oraz  prądowe 

określone  w  opisie  przedmiotu  zamówienia.  W  związku  z  powyższym  Zamawiający 

dopuszcza  możliwość  zaoferowania  przewodów  o  innych  znakach  towarowych,  patentach 

lub  pochodzeni

u, natomiast nie o innych właściwościach i funkcjonalnościach niż określone 

w  SWZ.  Wykonawca,  który  powołuje  się  na  rozwiązania  równoważne  opisywanym  przez 

Zamawiającego, obowiązany jest wykazać, że oferowany przez niego przedmiot zamówienia 

spełnia  wymagania  określone  przez  Zamawiającego.  Wykonawca  dołączy  do  oferty 

dokument/-y  np.  karty  katalogowe,  rysu

nki,  certyfikaty  itp.,  które  potwierdzą,  że  oferowany 

przez niego przedmiot zamówienia spełnia wymagania określone przez Zamawiającego.” 

Z pkt 3.3. SWZ wyn

ika, że szczegółowy opis przedmiotu Zamówienia znajduje się w 

Załączniku nr 1 do SWZ.   

załączniku  nr  1  do  SWZ  w  zakresie  części  1,  3  i  4,  Zamawiający  wskazał:  „ 

Przewody  fabrycznie  nowe  i  wyprodukowane  nie  wcześniej  niż  12  miesięcy  licząc  od  daty 

dosta

wy do Zamawiającego, wolne od wad fizycznych i prawnych, w pełni sprawne na dzień 

dostawy i 

objęte gwarancją. 


Zamawiający  dopuszcza  zastosowanie  rozwiązań  równoważnych  do  opisanych 

poniżej,  przez  odniesienie  do  norm,  europejskich  ocen  technicznych,  aprobat,  specyfikacji 

technicznych  i  systemów  referencji  technicznych.  Materiały  równoważne  muszą  być  w 

ofercie  wymienione z  nazwy,  a ciężar  udowodnienia  zachowania  parametrów  wymaganych 

przez Zamawiającego leży po stronie składającego ofertę. Przez ofertę równoważną należy 

rozumieć  ofertę  o  parametrach  technicznych  nie  gorszych  od  wskazanych  przez 

Zamawiającego  w  opisie  przedmiotu  zamówienia.  Parametry  wskazane  przez 

Zamawiającego  są  parametrami  minimalnymi,  granicznymi.  Pod  pojęciem  „parametry” 

rozumie  się  wymagania  dotyczące  budowy  przewodu,  wymagania  mechaniczne, 

eksploatacyjne,  temperaturowe  oraz  prądowe.  W  związku  z  powyższym  Zamawiający 

dopuszcza  możliwość  zaoferowania  przewodów  o  innych  znakach  towarowych,  patentach 

lub  pochodzeniu,  natomiast  nie  o  innych  w

łaściwościach i funkcjonalnościach niż określone 

w  SWZ.  Wykonawca,  który  powołuje  się  na  rozwiązania  równoważne  opisywanym  przez 

Zamawiającego, obowiązany jest wykazać, że oferowany przez niego przedmiot zamówienia 

spełnia wymagania określone przez Zamawiającego. 

Oferowany  przewód  powinien  posiadać  następujące  parametry  techniczne 

(zaproponowane 

parametry nie mogą być gorsze niż wskazane przez Zamawiającego).” 

Opis techniczny miał następujące brzmienie: „Przewody oponowe średniego napięcia 

do  układania  na  stałe  na  koparkach,  zwałowarkach,  trasach  kablowych  na  ziemi  lub  na 

kobyłkach  kablowych  jak  również  wzdłuż  przenośników  taśmowych  stacjonarnych  i 

przesuwnych, 

do pracy w kopalniach odkrywkowych. Przewód elektroenergetyczny górniczy 

o żyłach miedzianych, o izolacji z gumy ciepłoodpornej, zredukowanej (Gcr) i oponie z gumy 

trudnopalnej  (On),  z  żyłami  ekranowanymi  gumą  półprzewodzącą  (ekgż),  górniczy  (-G),  do 

układania na stałe (S).” 

Wymagania  dotyczące  budowy  przewodów  zostały  opisane  w  załączniku  nr  1  do 

SW

Z, w następujący sposób: „Zgodność z normami: PN-EN-60228:2007, PN-89/E-29100 lub 

w oparciu o DIN VDE0250 Teil 813; Żyły robocze i ochronne klasy 5 miedziane z drutów max 

0,4  mm;  Izolacja:  guma  etylenowo-

propylenowa  o  podwyższonych  parametrach 

elektrycznych  i  mechanicznych;

  Ekrany  na  żyle  i  izolacji:  guma  przewodzącą  nakładana 

jednocześnie z izolacją i ekranem na żyle. Ekran na izolacji zdejmowany na zimno; Ośrodek: 

trzy żyły robocze i rozdzielone na trzy części ze skokiem: max 12 x D; (D – średnica ośrodka) 

Powłoka  wewnętrzna:  na  bazie  gumy  etylenowo-propylenowej;  Powłoka  zewnętrzna:  na 

bazie gumy chloroprenowej o podwyższonych parametrach wyższych niż 5GM3 (np.5GM5).” 


W  Rozdziale  16  SWZ,  Zamawiający  opisał  sposób  przygotowania  oferty.    W  pkt 

16.5.3. Zamaw

iający wprost wskazał, że na ofertę składają się dokumenty, o których mowa 

w  pkt  3.2.  SWZ,  tj.  dokumenty  potwierdzające,  że  oferowany  przedmiot  zamówienia  (w 

p

rzypadku  zaoferowania  rozwiązania  równoważnego  do  referencyjnego,  wskazanego  w 

treści OPZ) spełnia wymagania określone przez Zamawiającego.  

Wyjaśniając treść SWZ, Zamawiający w piśmie z 29 czerwca 2021 r., w odpowiedzi 

na  pytanie  nr  6: 

„Zamawiający  formując  wymagania  techniczne  w  Zał.  1  do  SWZ  bardzo 

dużo  miejsca  poświęcił  zagadnieniom  równoważności  produktów  oraz  obowiązkowi 

udokumentowania  spełniania  określonych  w  zał.  Nr  1  do  SWZ  wszystkich  wymaganych 

parametrów  i  właściwości.  Czy  Zamawiający  będzie  wymagał  obowiązkowo  od  wszystkich 

oferentów udokumentowania spełniania wszystkich parametrów i właściwości wynikających z 

Zał nr 1 do SWZ czy tylko ten obowiązek będzie obowiązywał oferentów oferujących wyroby 

równoważne?”, udzielił następującej odpowiedzi: „Zamawiający informuje, że to Wykonawca 

ma  obowiązek  spełnić  wymagania  techniczne  zawarte  w  zał.  nr  1  do  SWZ  i  je 

udokumentować.” 

Jak wynika z dokumentacji postępowania, Zamawiający pismem z 25 sierpnia 2021 r. 

zwrócił się do Odwołującego w trybie art. 223 ust. 1 ustawy Pzp o wyjaśnienie treści oferty. 

Na powyższe wezwanie Odwołujący odpowiedział pismem z 2 września 2021 r.  

Pismem  z  6  października  2021  r.  Zamawiający  poinformował  Odwołującego  o 

odrzuceniu  jego  oferty.  Jako  podstawę  prawną  Zamawiający  wskazał  art.  art.  226  ust.  5 

ustawy  Pzp.  Natomiast 

w  zakresie  uzasadnienia  faktycznego  Zamawiający  wskazał: 

„Zamawiający  opisał  w  SWZ  przedmiot  zamówienia  dostatecznie  precyzyjnie,  za  pomocą 

parametrów  technicznych  i  norm,  w  sposób,  który  nie  utrudnia  uczciwej  konkurencji. 

Zamawiający dopuszcza zastosowanie rozwiązań równoważnych do opisanych w Załączniku 

nr  1  do  SWZ,  przez  odniesienie  do  norm,  europejskich  ocen  technicznych,  aprobat, 

specyfikacji technicznych i systemów referencji technicznych. Materiały równoważne muszą 

być  w  ofercie  wymienione  z  nazwy,  a  ciężar  udowodnienia  zachowania  parametrów 

wyma

ganych  przez  Zamawiającego  leży  po  stronie  składającego  ofertę.  Przez  ofertę 

równoważną  należy  rozumieć  ofertę  o  parametrach  technicznych  nie  gorszych  od 

wskazanych  przez  Zamawiającego  w  opisie  przedmiotu  zamówienia.  Parametry  wskazane 

przez Zamawiającego są parametrami minimalnymi, granicznymi. Pod pojęciem „parametry” 

rozumie  się  wymagania  dotyczące  budowy  przewodu,  wymagania  mechaniczne, 

eksploa

tacyjne, temperaturowe oraz prądowe określone w opisie przedmiotu zamówienia. W 

związku  z  powyższym  Zamawiający  dopuszcza  możliwość  zaoferowania  przewodów  o 


innych  znakach  towarowych,  patentach  lub  pochodzeniu,  natomiast  nie  o  innych 

właściwościach i funkcjonalnościach niż określone w SWZ. 

W wezwaniu skierowanym do Wykonawcy w dniu 25.08.2021 r. Zamawiający zestawił 

poszczególne  wymagane  przez  Zamawiającego  parametry  przedmiotu  zamówienia  z 

parametrami przedmiotu oferowanego przez Wykonawcę. 

W załączniku nr 1 do SWZ – Zamawiający wymaga przede wszystkim, aby przedmiot 

zamówienia  tj.  przewód  elektroenergetyczny  górniczy  o  żyłach  miedzianych  SN  był 

wykonany z izolacji z gumy ciepłoodpornej, zredukowanej (Gcr) i oponie z gumy trudnopalnej 

(On),  z  żyłami  ekranowanymi  gumą  półprzewodzącą  (ekgż).  Proponowany  przez 

Wykonawcę  kabel  OnGcrekgż-G(S)  FLEX  6/10  kV  posiada  izolację  i  oponę  wykonaną  na 

bazie elastycznego materiału polimerowego. Przedstawione w ofercie parametry kabla FLEX 

(materiał  z  którego  wykonana  jest  izolacja  i  opona  kabla)  nie  są  równoważne  parametrom 

przewodu  SN  (materiału),  które  zostały  określone  przez  Zamawiającego  w  Opisie 

Przedmiotu  Zamówienia.  W  tym  miejscu  należy  przywołać  wyrok  KIO  (sygn.  akt:  KIO 
1039/19)  z  dnia  21.06.2019  r.,  w  którym  to,  Krajowa  Izba  Odwoławcza,  dla  identycznie 

opisanego przedmiotu zamówienia w zakresie materiału z jakiego ma być wykonana izolacja 

i  opona  przewodu 

–  orzekła,  że  oddala  odwołanie  wniesione  do  KIO  przez  Wykonawcę 

Elektrable  Rogum  Ślask  Sp.  z  o.o.  Według  składu  orzekającego  Zamawiający  jest 

uprawniony do dokonania opisu przedmiotu zamówienia stosownie do potrzeb. Zamawiający 

wówczas,  tak  i  teraz,  uzasadnił  potrzeby,  którymi  kierował  się  dokonując  opisu  przedmiotu 

zamówienia i wyjaśnił, dlaczego nie jest możliwe dopuszczenie produktu, na który wskazywał 

Odwołujący, jako rozwiązanie równoważne. 

Zamawiający zamawia produkt, który jest sprawdzony od lat, stosowany z dobrym skutkiem i 

który  w  pełni  sprawdza  się  w  trudnych  warunkach  działalności.  Właściwości  produktów 

g

umowych są dobrze znane i sprawdzone w wieloletniej praktyce eksploatacyjnej. Natomiast 

produkty zbudowane na b

azie materiałów polimerowych mają właściwości ograniczone.” 

Izba zważyła co następuje. 

W  ocenie  Izby  odwołanie  zasługiwało  na  uwzględnienie  w  zakresie  zarzutu 

naruszenia  wskazanego  w  pkt  1  petitum 

odwołania,  natomiast  w  pozostałym  zakresie Izba 

oddaliła zarzuty odwołania.  

Jak  wynika  z  uzasadnienia  decyzji  Zamawiającego  o  odrzuceniu  oferty 

Odwołującego,  zawartego  w  piśmie  z  6  października  2021  r.,  powodem  odrzucenia  oferty 

Odwołującego było: „W załączniku nr 1 do SWZ – Zamawiający wymaga przede wszystkim, 

aby  przedmiot  zamówienia  tj.  przewód  elektroenergetyczny  górniczy  o  żyłach  miedzianych 


SN  był  wykonany  z  izolacji  z  gumy  ciepłoodpornej,  zredukowanej  (Gcr)  i  oponie  z  gumy 

trudnopalnej  (On),  z  żyłami  ekranowanymi  gumą  półprzewodzącą  (ekgż).  Proponowany 

przez Wykonawcę kabel OnGcrekgż-G(S) FLEX 6/10 kV posiada izolację i oponę wykonaną 

na  bazie  elastycznego  materiału  polimerowego.  Przedstawione  w  ofercie  parametry  kabla 

FLEX  (materiał  z  którego  wykonana  jest  izolacja  i  opona  kabla)  nie  są  równoważne 

param

etrom  przewodu  SN  (materiału),  które  zostały  określone  przez  Zamawiającego  w 

Opisie Przedmiotu Zamówienia.” 

Mając  na  uwadze  powyższe,  można  stwierdzić,  że  powód  odrzucenia  oferty 

Odwołującego  sprowadza  się  jedynie  do  zarzutu,  że  został  zaoferowany  przewód,  o 

parametrach  które  nie  są  równoważne  parametrom  przewodu  wskazanego  w  OPZ,  tj.  z 

materiału innego niż produkt referencyjny wskazany w treści OPZ.  

Treść  SWZ  w  zakresie  dopuszczalności  możliwości  zaoferowania  rozwiązań 

równoważnych nie budzi w ocenie Izby wątpliwości co do tego, że po pierwsze, Zamawiający 

dopuścił  rozwiązania  równoważne.  Po  drugie,  że  Zamawiający  na  tyle  szeroko  opisał 

równoważność,  że  dopuścił  możliwość  zaoferowania  kabla  z  innego  równoważonego  do 

opisanego  rozwiązania  materiału.  Jak  bowiem  wprost  wynika  w  treści  pkt  3.2  SWZ  oraz 

załącznika  nr  1  do  SWZ:  „Pod  pojęciem  „parametry”  rozumie  się  wymagania  dotyczące 

budowy przewodu, wymagania mechaniczne, eksploatacyjne, temperaturowe oraz prądowe. 

W  związku  z  powyższym  Zamawiający  dopuszcza  możliwość  zaoferowania  przewodów  o 

innych  znakach  towarowych,  patentach  lub  pochodzeniu,  natomiast  nie  o  innych 

właściwościach i  funkcjonalnościach  niż  określone w  SWZ. Wykonawca, który  powołuje się 

na rozwiązania równoważne opisywanym przez Zamawiającego,  obowiązany jest wykazać, 

że  oferowany  przez  niego  przedmiot  zamówienia  spełnia  wymagania  określone  przez 

Zamawiającego.”  Zatem  w  pojęciu  „parametr”  mieści  się  też  budowa  przewodu.  Opis  w 

zakresie budowy przewodu znajduje się również w treści Załącznika nr 1 i zawiera nie tylko 

odniesienia do norm ale również do materiałów.  

Następnie  wskazać  należy,  że  w  odpowiedzi  na  odwołanie  oraz  podczas  samej 

rozprawy  (vide: 

str.  5  protokołu  posiedzenia  i  rozprawy  z  10  listopada  2021  r.,  gdzie 

Zamawiający  wskazał:  „w  ofercie  Odwołujący  nie  wykazał  równoważności  w  zakresie 

łączenia  przewodu  o  izolacji  gumowej  z  przewodem  o  izolacji  i  oponie  polimerowej  i  że 

zaoferowany kabel zachowa swoje właściwości po takim połączeniu”) zostało ujawnione, że 

Zamawiający  ma  szereg  zastrzeżeń  do  treści  oferty  Odwołującego,  a  dotyczących 

możliwości  wykonania  łączenia  za  pomocą  muf  przelotowych  ze  stosowanymi  już  u 

Zamawiającego przewodami górniczymi, braku zestawienia parametrów dla polimeru i gumy 

dla  przewodów  na  napięcie  6/10  kV  w  treści  załączonej  do  oferty  Opinii  Technicznej  nr 


TEST/21/O/2017,  gdyż  opinia  ta  zawiera  takie  zestawienie  dla  napięcia  0,6/1kV,  wymagań 

temperaturowych  pracy  oraz  wymagań  odbiorowych,  a  także  zaniechania  przez 

Odwołującego  przedstawienia  badań  w  zakresie  wymogów  mechanicznych,  tj.  np.  prób 

zginania (vide: 

str. 6 protokołu posiedzenia i rozprawy z 10 listopada 2021 r.).  

Izb

a  zwraca  uwagę,  że  powyższe  powody  nie  zostały  wskazane  przez 

Zamawiającego w decyzji o odrzuceniu oferty Odwołującego z 6 października 2021 r. zatem 

przywoływanie  ich  na  tym  etapie  postępowania  jest  nieuprawnione  ponieważ  nie  była  to 

podstawa  faktyczna  od

rzucenia  oferty  Odwołującego.  Odwołujący  nie  miał  możliwości 

podniesienia 

w terminie na odwołanie od czynności Zamawiającego z 6 października 2021 r. 

stosownych  zarzutów  w  tym  zakresie  skoro  powody  te  nie  zostały  wprost  w  tym  piśmie 

wskazane. Z całą mocą podkreślić należy, że nie można oczekiwać od wykonawcy, iż będzie 

się on domyślać powodów odrzucenia swojej oferty, bowiem to na Zamawiającym spoczywa 

obowiązek  kompleksowego  wskazania  podstaw  odrzucenia  oferty  i  ich  wyczerpującego 

uzasadnienia faktycznego.   

Zamawiający  w  odpowiedzi  na  odwołanie  wskazał  też  na  brak  zgodności  budowy 

oferowanego  przewodu 

z  OPZ  z  uwagi  na  materiał  polimerowy  zamiast  gumy 

ciepłoodpornej,  jednak  Izba  zwraca  uwagę,  że  Odwołujący  zaoferował  rozwiązanie 

równoważne do opisanego w treści OPZ, a Zamawiający dopuścił równoważność również w 

zakresie budowy przewodu. 

Dlatego samo, lakoniczne stwierdzenie przez Zamawiającego w 

treści  pisma  z  6  października  2021  r.,  że  podstawą  faktyczną  odrzucenia  oferty 

Odwołującego jest okoliczność zaoferowania przewodu z materiału polimerowego zamiast z 

gumy  nie  może  zostać  uznana  w  ocenie  Izby  za  wystarczającą  dla  odrzucenia  oferty 

Odwołującego.  Twierdzenie  Zamawiającego,  że  z  zaoferowanego  materiału  wynika,  że  nie 

zostały spełnione warunki eksploatacyjne (vide: str. 8 protokołu posiedzenia i rozprawy z 10 

listopada  2021  r.) 

nie może stanowić o prawidłowości czynności Zamawiającego, ponieważ 

Zamawiający  w  piśmie  z  6  października  2021  r.  zaniechał  wskazania  konkretnych 

niezgodności  treści  oferty  Odwołującego  z  treścią  SWZ,  której  z  te  okoliczności  wynikają. 

Izba  przy  tym  wskazuje  i 

podkreśla,  że  podstawą  uwzględnienia  odwołania  nie  jest 

prze

sądzenie,  że  oferta  Odwołującego  odpowiada  treści  SWZ,  bowiem  w  oparciu  o  tak 

lakoniczne  uzasadnienie 

odrzucenia  tej  oferty  nie  sposób  tego  stwierdzić.  Podstawą 

uwzględnienia  odwołania  jest  stwierdzenie,  że  czynność  Zamawiającego  z  6  października 

2021  r.  b

yła  wadliwa,  ponieważ  Zamawiający  w  treści  uzasadnienia  nie  skonkretyzował 

dlaczego 

ocenił,  że  „przedstawione  w  ofercie  parametry  kabla  FLEX  (materiał  z  którego 

wykonana  jest  izolacja  i  opona  kabla)

nie  są  równoważne  parametrom  przewodu  SN 

(materiału),  które  zostały  określone  przez  Zamawiającego  w  Opisie  Przedmiotu 

Zamówienia”. Innymi słowy, Zamawiający w treści uzasadnienia pisma z 6 października nie 


wykazał  niezgodności  treści  oferty  Odwołującego  z  treścią  SWZ.    Z  tych  względów  zarzut 

podlegał  uwzględnieniu,  a  Izba  nakazała  Zamawiającemu  unieważnienie  czynności 

odrzucenia  oferty  dokonanej  pismem  z  6  października  2021  r.  oraz  nakazała  powtórzenie 

czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego.  

Odnosząc  się  natomiast  do  powołanego  przez  Strony  wyroku  Izby  wydanego  w 

sprawie o sygn. akt 

KIO 1039/19 z dnia 21 czerwca 2019 r. Izba stwierdza, że zapadł on w 

innym  stanie 

faktycznym  (co  zdaje  się  również  dostrzegać  sam  Zamawiający),  i  z  tego 

powodu Izba nie znalazła podstaw aby zastosować wnioski zawarte w treści uzasadnienia w 

przedmiotowej sprawie.  

W  pozostałym  zakresie zarzuty  odwołania podlegały  oddaleniu jako  bezzasadne. W 

ocenie  Izby  nie  ma  podstaw  aby  twierdzić  że  wymogiem  Zamawiającego  było  w  każdym 

przypadku 

załączenie  do  oferty  dokumentów  z  których  wynikać  będzie,  że  oferowane 

produkty 

spełniają wymagania SWZ. Z dokumentacji postępowania wynika, że Zamawiający 

taki obowiązek przewidział tylko w pkt 3.2 SWZ odnoszącym się do zaoferowania rozwiązań 

równoważnych.  Obowiązek  ten  Odwołujący  wywodzi  z  treści  odpowiedzi  na  pytanie  nr  6 

udzielonej  pismem  z  29  czerwca  2021  r. 

O  ile  samo  pytanie  zostało  zadane  w  sposób 

precyzyjny,  o  tyle  udzielona  odpowiedź  jest  na  tyle  ogólna,  że  nie  sposób  z  niej  w  ocenie 

Izby  wywodzić  tak  diametralną  zmianę  postanowień  SWZ  w  przedmiocie  złożenia 

dokumentów przez wszystkich wykonawców bez względu na oferowany produkt (tj. produkt 

referencyjny albo rozwiązanie równoważne).  

Natomiast  zarzut  wskazany  w  pkt  4  petitum 

odwołania  a  dotyczący  opisania 

przedmiotu 

zamówienia  w  sposób  niejasny  i  z  naruszeniem  zasad  przejrzystości  i 

konkurencyjności jako odnoszący się do treści OPZ Izba uznała za spóźniony na tym etapie 

postępowania.  

Izba w tym miejscu wskazuje, że przy wyrokowaniu nie wzięła pod uwagę stanowiska 

pisemnego  Odwołującego  zawartego  w  piśmie  z  12  listopada  2021  r.,  z  uwagi  na 

okoliczność, iż zostało ono przedstawione po zamknięciu rozprawy.  

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.   

O kosztach 

postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 

575 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. poz. 2019  ze 


zm.)  oraz  §  8  ust.  2  pkt  1  w  związku  §  5  pkt  1  i  2  lit  b)  w  związku  z  §  2  ust.  1  pkt  2 

rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych 

rodzajów  kosztów  postępowania  odwoławczego,  ich  rozliczania  oraz  wysokości  i  sposobu 

pobierania wpisu wysokości wpisu od odwołania (Dz. U. poz. 2437).  

Przewodniczący:      ……………………..…