KIO 1499/24 WYROK Warszawa, dnia 24 maja 2024 roku

Stan prawny na dzień: 11.06.2024

Sygn. akt: KIO 1499/24 

WYROK 

Warszawa, dnia 24 maja 2024 roku 

Krajowa Izba Odwoławcza   -   w składzie: 

Przewodnicząca:            Katarzyna Prowadzisz 

Protokolant:    

Adam Skowroński  

po rozpoznaniu na rozprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 

w  dniu  29  kwietnia  2024  roku  przez 

wykonawcę  Emitel  spółka  akcyjna  z  siedzibą  

w Warszawie  

w  postępowaniu  prowadzonym  przez  Zamawiającego  –  Zarząd  Dróg  Miejskich  

w Warszawie  

orzeka: 

Umarza postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu 2 i 3 odwołania w odniesieniu 

do  wykreślenia  słów:  „do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych”  jedynie  w  zakresie 

punktu  1  warunku  udziału  w  postępowaniu  określonego  w  punkcie  7.2.2.1 

specyfikacji warunków zamówienia oraz w punkcie 5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu. 

Umarza  postępowanie  odwoławcze  w  zakresie  zarzutu  1,  2  i  3  odwołania  

w odniesieniu do wprowadzenia na początku zdania słowa: „dostarczenie” w zakresie 

punktu  1  warunku  udziału  w  postępowaniu  określonego  w  punkcie  7.2.2.1 

specyfikacji warunków zamówienia oraz w punkcie 5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu 

Uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu   

wykreślenie z warunku pkt 7.2.2.1 SWZ (5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu)  

w punkcie 1 słów: „kontrolerów opraw oświetleniowych”, 

wykreślenie z warunku pkt 7.2.2.1 SWZ (5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu) 

słowa: „oraz”  i wykreślenie punktu 2 warunku w całości. 


3.  K

osztami 

postępowania 

obciąża 

Emitel 

spółka 

akcyjna 

siedzibą  

w Warszawie : 

zalicza  w  poczet  kosztów  postępowania  odwoławczego  kwotę  15  000  zł    00  gr 

(słownie:  piętnaście  tysięcy  złotych  zero  groszy)  uiszczoną  przez  wykonawcę  

Emitel 

spółka 

akcyjna 

siedzibą 

Warszawie 

tytułem 

wpisu  

od odwołania,  

kwotę  3  600  zł  00  gr  (słownie:  trzy  tysiące  sześćset  złotych  zero  groszy) 

poniesioną 

przez 

wykonawcę 

Emitel 

spółka 

akcyjna 

siedzibą  

w Warszawie 

tytułem wynagrodzenia pełnomocnika, 

kwotę  3  600  zł  00  gr  (słownie:  trzy  tysiące  sześćset  złotych  zero  groszy)  

poniesioną przez Zamawiającego – Zarząd Dróg Miejskich w Warszawie tytułem 

wynagrodzenia pełnomocnika, 

zasądza  od  Zamawiającego  –  Zarządu  Dróg  Miejskich  w  Warszawie  na  rzecz 

wykonawcy Emitel spółka akcyjna z siedzibą w Warszawie kwotę 18 600 zł 00 gr 

(słownie:  osiemnaście  tysięcy  sześćset  złotych  zero  groszy)  stanowiącą  koszty 

postępowania odwoławczego poniesione przez wykonawcę Emitel spółka akcyjna 

z siedzibą w Warszawie. 

Na  orzeczenie  - 

w  terminie  14  dni  od  dnia  jego  doręczenia  -  przysługuje  skarga  

za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - 

sądu zamówień publicznych. 

Przewodniczący: ………………………………………. 


Sygn. akt: KIO 1499/24 

U Z A S A D N I E N I E 

Zamawiający  Zarząd  Dróg  Miejskich  w  Warszawie    prowadzi  postępowanie  

o  udzielenie  zamówienia  publicznego  w  trybie  przetargu  nieograniczonego  pn.:  Usługa 

wdrożenia  i  utrzymania  systemu  sterowania  i  zarządzania  oświetleniem  na  terenie  m.st. 

Warszawy. 

(Numer postępowania nadany przez Zamawiającego: ZDM/UM/DZP/16/PN/4/24). 

Ogłoszenie  o  zamówieniu  zostało  opublikowane  w  Dzienniku  Urzędowym  Unii 

Europejskiej  w  dniu  21  lutego  2024  r.  pod  numerem  Dz.U.  S:  37/2024  107357-2024  oraz  

w  tym  samym  dniu  udostępniono  dokumenty  zamówienia  na  stronie  internetowej 

Zamawiającego.  

W dniu 19 kwietnia 2024 r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem  

Dz.U. S 78/2024 234846-

2024 została ogłoszona zmiana Ogłoszenia o zamówieniu. W tym 

samym  dniu  udostępniono  na  stronie  internetowej  Zamawiającego  dokumenty 

wprowadzające zmiany w dotychczasowych dokumentach Postępowania. 

W  dniu  29  kwietnia  2024  roku 

Odwołujący  działając  na  podstawie  na  podstawie  

art.  505  ust.  1  oraz  art.  513  ustawy  z  dnia  11 

września  2019  roku    Prawo  zamówień 

publicznych  (tj.  Dz.U.  z  2023r.  poz.  1605  ze  zm.;  dalej:  ustawa  /  ustawa  Pzp

)  wniósł 

odwołanie  wobec  treści  specyfikacji  warunków  zamówienia  (dalej:  „SWZ")  i  ogłoszenia  

o zamówieniu dotyczących przedmiotowego postępowania o udzielcie zamówienia. 

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: 

1)  naruszenie art. 552 ust. 1 w zw. z 568 pkt 3 w zw. z art. 562 ust. 1 w zw. z art. 16 ust. 

1 pkt 1, 2 i 3 ustawy, naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy w zw. z art. 61 par. 1 i 2 Kodeksu 

cywilnego oraz naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy, art. 17 ust. 1 pkt 1 ustawy 

art.  16  pkt    i  3  ustawy  przez  niewykonanie oświadczenia Zamawiającego o  uznaniu 

odwołania  zobowiązaniu,  że  Zamawiający  sformułuje  wymóg  warunków  udziału  

w postępowaniu  zdolności technicznych i zawodowych, tj. warunku opisanego w pkt. 

7.2.2.1 SWZ oraz pkt. 5.1.9 ogłoszenia, gdzie Zamawiający wymaga doświadczenia 

w zrealizowaniu usługi wdrożenia 


„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia:  

(1)  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  

z  łącznie min.  15  000  urządzeniami IoT  o podobnej  do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych 

funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub 

inteligentnego transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście  

oraz  

(2)  dostarczenie  i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”.  

Odwołujący dokonał zaskarżenia postawionego w pkt 7.2.2.1 SWZ oraz pkt 5.1.9. ogłoszenia 

wnosząc  odwołanie  z  dnia  4  marca  2024  r.  na  treść  postawionego  wymagania  

w dokumentacji postępowania. Odwołujący podniósł m.in., że postawienie wymogu realizacji 

kontrolerów  opraw  oświetleniowych  pozbawia  możliwości  udziału  w  postępowaniu 

podmiotów,  które  posiadają  adekwatne  doświadczenie,  w  tym,  że  takie  działanie  stanowi 

naruszenie: art. 112 ust. 1 i 2 pkt 4 ustawy, art. 17 ust. 1 pkt 1 ustawy oraz art. 16 pkt 1, 2 i 3 

ustawy. 

Zamawiający  uwzględnił  odwołanie  w  całości  na  skutek  czego  doszło  do  umorzenia 

postępowania  prowadzonego  przed  Krajową  Izbą  Odwoławcza  (postanowienie  z  19  marca 

2024 r., sygn. akt KIO 728/24). 

Żądaniem  odwołania rozpatrywanego pod  sygn. akt  KIO  728/24  była możliwość wykazania 

się także innym niż dostarczenie i zapewnienie prawidłowego działania łącznie m.in. 15000 

kontrolerów opraw oświetleniowych. 

Prawidłowe wykonanie żądania w sprawie rozpatrywanej pod sygn. KIO 728 /24 i prawidłowe 

wykonanie  oświadczenia  Zamawiającego  o  uwzględnieniu  odwołania/postanowienia  

o  umorzeniu 

wymaga,  aby  Zamawiający  zrezygnował  ze  spójnika  „oraz”  i  zastąpił  

go  spójnikiem  „lub”  oraz  by  referencyjny  projekt  obejmował  dostarczenie  oraz  zapewnienie 

łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  z  min.  15  000 

urządzeniami  IoT  o  podobnej  funkcjonalności,  tj.  wodociągowymi,  gazowymi, 

energetycznymi,  oświetleniowymi  lub  inteligentnego transportu,  w  ramach jednego  lub kilku 

projektów  w  jednym  mieście/aglomeracji.  W  ten  sposób  w  postępowaniu  zostanie 

dopuszczona możliwość wykazania się doświadczeniem z wdrożenia różnych sieci IoT. 

ewentualnie 


2)  naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy, art. 17 ust. 1 pkt 1 ustawy, art. 16 pkt 1, 2 

i  3  ustawy  przez  sformułowanie  warunków  udziału  w  postępowaniu  dotyczących 

zdolności technicznych i zawodowych, tj. warunku opisanego w pkt. 7.2.2.1 SWZ oraz 

pkt.  5.1.9  ogłoszenia,  gdzie  Zamawiający  wymaga  doświadczenia  w  zrealizowaniu 

usługi polegającej na wykonaniu: 

„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia:  

(1)  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  

z  łącznie min.  15  000  urządzeniami IoT  o podobnej  do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych 

funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub 

inteligentnego transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście  

oraz  

(2)  dostarczenie  i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”. 

Zamawiający  zwiększył  ilość  urządzeń  jakimi  należy  się  wykazać  w  projekcie  dwukrotnie.  

Z jednej bowiem strony wymaga w

skazania się realizacją sieci IoT o rozmiarze min. 15 000 

urządzeń  co  już  mogło  by  być  wystarczające  dla  wykazania  się  doświadczeniem  jednak 

dodatkowo  wym

aga  posiadania  doświadczenia  w  projekcie  obejmującym  dodatkowo  min. 

15.000 kontrolerów opraw oświetleniowych. 

Powoduje  to,  że  zakres  wymaganych  usług  jest  nieadekwatny  do  oceny  kompetencji 

wykonawców do  wykonania zamówienia w odniesieniu do charakterystyki, zakresu, stopnia 

złożoności,  warunków  realizacji  zamówienia,  określonych  przez  Zamawiającego,  a  także 

narusza  zasady  uczciwej  konkurencji  i  równego  traktowania  wykonawców  oraz  zasadę 

proporcjonalności. Jednocześnie postawione wymogi nie są przejrzyste. 

3)  naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy, art. 17 ust. 1 pkt 2 ustawy, art. 16 pkt 1, 2 

i 3 ustawy PZP 

przez sformułowanie warunków udziału w postępowaniu dotyczących 

zdolności technicznych i zawodowych, tj. warunku opisanego w pkt. 7.2.2.1 oraz pkt. 

5.1.9  Ogłoszenia,  jako  naruszającego  zasadę  efektywności,  która  zobowiązuje 

zamawiających  do  dążenia  uzyskania  możliwie  najkorzystniejszych  efektów  

w następstwie udzielonego zamówienia w stosunku do nakładów finansowych, które 

będzie ponosił Zamawiający. 

Postawienie wymogu realizacji „kontrolerów opraw oświetleniowych” nie realizuje obowiązku 

dążenia  przez  Zamawiającego  do  uzyskania  najlepszej  jakości  zamówienia  w  stosunku  


do  środków  finansowych,  które  Zamawiający  może  przeznaczyć  na  realizację  zamówienia 

biorąc pod uwagę m.in. to, że: 

należy  odróżnić  warunki  udziału  w  postępowaniu  od  wymagań  odnoszących  się  

do  przedmiotu  za

mówienia  i  sposobu  realizacji.  Warunki  udziału  w  postępowaniu  odnoszą 

się do właściwości podmiotowych wykonawcy, natomiast wymagania dotyczące przedmiotu 

zamówienia  oraz  związane  z  realizacją  zamówienia  do  przedmiotu  zamówienia  i  sposobu 

jego wykonania (zob. Prawo zamówień  publicznych. Komentarz, red. H. Nowak i M. Winiarz, 

Urząd Zamówień Publicznych, Warszawa 2021, str. 424), 

-  Za

mawiający  powinien  dążyć  do  wprowadzenia  w  postępowaniu  możliwie  szerokiej 

konkurencji,  a  dopuszczenie  wykazania  się  doświadczeniem  zdobytym  przy  realizacji  sieci 

opartej  na  urządzeniach  wodociągowych,  gazowych,  energetycznych  lub  inteligentnego 

transportu  umożliwi  zwiększenie  konkurencyjności  bez  uszczerbku  dla  jakości,  co  szerzej 

jest wykazane w uzasadnieniu, 

zakres  przedmiotu  zamówienia  wskazany  w  pkt  2  opisu  przedmiotu  zamówienia  (dalej: 

„OPZ”) nie uzasadnia tak postawionego warunku udziału w postępowaniu, w pkt 3.3.1.6.19 

OPZ  wprost  wskazano,  że  system  sterowania  oświetleniem  powinien  bazować  

na  skalowalnej  i  otwartej  platformie  Io

T,  co  do  której  adekwatność  wykazania  się 

doświadczeniem wprost wnosi Odwołujący, 

żaden  z  wymogów,  który  został  wprowadzony  dla  kontrolera  graficznego  (por.  pkt  3.1.5 

OPZ)  nie  zawiera  parametru,  który  byłby  oryginalny  i  właściwy  wyłącznie  dla  „kontrolerów 

opraw  oświetleniowych”,  a  wręcz  przeciwnie  —  wszystkie  z  wymagań  dla  urządzenia  są 

tymi, które są spełniane przez kontrolery wykorzystywane w rozwiązaniach wodociągowych, 

gazowych, energetycznych lub inteligentnego transportu, 

Zamawiający  postawił  wystarczające  i  konkretne  wymagania  na  spełnienie  warunku 

udziału w postępowaniu w punkcie 7.2.2.2 SWZ (wymóg posiadania aż 7 ekspertów), które 

de 

facto są ściślej związane z przedmiotem zamówienia, niż osobą wykonawcy, a w których 

jednocześnie  nie  doszło  (co  jest  słuszne)  do  zawężenia  doświadczenia  w  projektach 

polegających na realizacji opraw oświetleniowych;   

ryzyko ewentualnej niezdolności do wykonania zamówienia podmiotów (którym Odwołujący 

zaprzecza),  które  realizowały  wskazane  powyżej  świadczenia  alternatywne  dla  opraw   

oświetleniowych,  powinno  być  mitygowana  przez  Zamawiającego  co  najwyżej  jako 

przedmiotowy 

środek dowodowy, a ponadto wystarczającym jest, że są ograniczane poprzez 

wiele  instrumentów  przewidzianych  we  wzorze  umowy,  gdzie  przewidziano  aż  19  podstaw 

do naliczenia kar umownych (zob. par. 12 

ust. 1 wzoru umowy) oraz umowne przesłanki do 

rozwiązania umowy z winy wykonawcy. 


Z

akres  wymaganych  usług  jest  nieadekwatny  do  oceny  kompetencji  wykonawców  

do  wykonania  zamówienia  w  odniesieniu  do  charakterystyki,  zakresu,  stopnia  złożoności, 

warunków realizacji zamówienia, określonych przez Zamawiającego, a także narusza zasady 

uczciwej  konkurencji  i  równego  traktowania  wykonawców  oraz  zasadę  proporcjonalności. 

Jednocześnie postawione wymogi nie są przejrzyste. 

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazania Zamawiającemu: 

dokonania  modyfikacji  treści  SWZ,  określonego  w  7.2.2.1  SWZ  oraz  w  5.1.9  ogłoszenia, 

poprzez modyfikację tego postanowienia poprzez nadanie mu brzmienia: 

„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy  – w tym okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia:  

(1) dostarczenie oraz 

zapewnienie łączności i prawidłowego działania sieci IoT pozwalającej 

na  komunikację  z  min.  15  000  urządzeniami  IoT  o  podobnej  funkcjonalności  tj.  np. 

wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub  inteligentnego  transportu 

w ramach jednego lub kilku projektów w jednym mieście / aglomeracji  

lub  

(2)  dostarczenie  i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”. 

Dodatkowo uwzględnienie wprowadzonych zmian w pozostałych dokumentach zamówienia. 

P

rzeprowadzenie  w  toku  postępowania  odwoławczego  dowodów  z  dokumentów 

wskazanych  w  treści  niniejszego  odwołania.  Zasądzenie  od  Zamawiającego  kosztów 

postępowania  odwoławczego,  zgodnie  z  treścią  art.  575  ustawy  oraz  zasądzenie  

od Zamawiającego kosztów zastępstwa prawnego. 

Odwołujący  podał,  że  spełnia  przesłanki  w  zakresie  art.  505  ust.  1  ustawy. 

Odwołujący podał, że przysługuje mu legitymacja do wniesienia odwołania do Krajowej Izby 

Odwoławczej,  gdyż  zgodnie  z  przepisem  art.  505  ust.  1  ustawy  ma  interes  w  uzyskaniu 

zamówienia  oraz  może  ponieść  szkodę  w  wyniku  naruszenia  przez  Zamawiającego 

przepisów ustawy. Odwołujący jest przedsiębiorcą, który świadczy związane z budową sieci 

aglomeracyjnych służących do zdalnego zbierania danych dla samorządów. 

Odwołujący  jako  wykonawca  posiada  interes  w  uzyskaniu  przedmiotowego  zamówienia, 

jednocześnie  może  ponieść  szkodę  na  skutek  niezgodnej  z  ustawą  czynności 


Zamawiającego.  Zamawiający  w  specyfikacji  istotnych  warunków  zamówienia  sformułował 

warunki  udziału  w  postępowaniu  w  sposób  nie  proporcjonalny  do  przedmiotu  zamówienia,  

co  uniemożliwia  Odwołującemu  złożenie  oferty  i  uzyskanie  zamówienia.  W  związku  

z  powyższym  należy  stwierdzić,  że  Odwołujący  jest  podmiotem  uprawnionym  

do skorzystania ze środków ochrony prawnej w postaci odwołania. 

W  szczególności  Zamawiający  sformułował  wymóg  by  Wykonawca  wykazał  się 

dostarczeniem  we  wdrożeniem  dwóch  projektów  o  zbliżonej  funkcjonalności  z  zakresu  IoT 

oraz zakresu kontrolerów opraw oświetleniowych. 

W ten sposób jednak wykluczono przedsiębiorców, którzy mają doświadczenie w budowach 

sieci  aglomeracyjnych  telekomunikacyjnych  IoT  zbierających  dane  na  inne  cele  jak 

wodomierze, gazomierze lub liczniki energii elektrycznej. 

Podstawową  kompetencją  w  kontekście  świadczenia  usług  telekomunikacyjnych  jest 

zdolność do projektowania i implementacji niezawodnych, skalowalnych i bezpiecznych sieci 

telekomunikacyjnych, które mogą obsługiwać różnorodne urządzenia końcowe. 

W  świadczeniu  usług  telekomunikacyjnych  IoT  kluczowe  jest  tworzenie  sieci  zdolnych  

do  różnego  rodzaju  danych  i  komunikacji  między  urządzeniami,  niezależnie  

od  ich  specyficznego  zastosowania  (np.  lampy  uliczne,  miejsca  parkingowe,  gazomierze, 

wodomierze  czy  liczniki  energii 

elektrycznej).  Taka  Sieć  musi  być  przystosowana  

do  zarządzania  dużą  ilością  urządzeń  końcowych,  zapewnienia  odpowiedniej  

przepustowości,  niskiej  latencji  oraz  wysokiego  poziomu  bezpieczeństwa.  Odwołujący 

budował  skomplikowane  sieci  telekomunikacyjne  aglomeracyjne  IoT  i  ma  kompetencje  

do  samodzielnego  zrealizowania  zamówienia.  Skierowanie  doświadczenia  wyłączenie  

do  budowy  „kontrolerów  lamp  oświetleniowych”  ma  działanie  wykluczające  Odwołującego  

z zamówienia. Warun.ki te różnicują sytuację różnych przedsiębiorców telekomunikacyjnych 

nie  ze  względu  na  doświadczenie  w  budowie  sieci  telekomunikacyjnych,  ale  ze  względu  

na  urządzenia  końcowe  które  w  tych  sieciach  telekomunikacyjnych  są  monitorowane. 

Kwestionowane  postanowienia  dokumentacji  mają  charakter  ograniczające  możliwość 

złożenia  przez  Odwołującego  oferty  w  postępowaniu  co  może  prowadzić  do  wyrządzenia 

szkody Odwołującemu. 

W uzasadnieniu odwołania Odwołujący podał: 

W dniu 4 marca 2024 r. Odwołujący: Emitel S.A. z siedzibą w Warszawie wniósł odwołanie 

do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  wobec  treści  niektórych  postanowień  Specyfikacji 

Warunków  Zamówienia,  zwanej  dalej  SWZ  i  ogłoszenia  niezgodnych  -  w  jego  ocenie  -  

ustawy. 

W związku z powyższym Odwołujący zarzucił Zamawiającemu: 


1/ naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy Pzp, art. 17 ust. 1 pkt 1 

ustawy PZP a także 

art.  16  pkt  1

,  2  i  3  ustawy  przez  sformułowanie  warunków  udziału  w  postępowaniu 

dotyczących  zdolności  technicznych  i  zawodowych,  tj.  warunku  opisanego  w  pkt  7.2.2.1 

SWZ oraz pkt. 5.1.9 ogłoszenia, 

2/ naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy, art. 17 ust. 1 pkt 2 ustawy, 

a także art. 16 pkt 

1,  2  i  3  ustawy 

przez  sformułowanie  warunków  udziału  w  postępowaniu  dotyczących 

zdolności  technicznych i  zawodowych, tj.  warunku opisanego w  pkt.  7.2.2.1  SWZ  oraz  pkt. 

5.1.9  Ogłoszenia,  jako  naruszającego  zasadę  efektywności,  która  zobowiązuje 

zamawiających  do  dążenia  uzyskania  możliwie  najkorzystniejszych  efektów  w  następstwie 

udzielonego  zamówienia  w  stosunku  do  nakładów  finansowych,  które  będzie  ponosił 

zamawiający. 

Postępowanie zostało zarejestrowane pod sygn. KIO 728/24. 

Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznając przedmiotowe odwołanie na posiedzeniu niejawnym 

bez udziału stron stwierdziła,  że postępowanie odwoławcze należało umorzyć na podstawie 

przepisu  art.  522  ust.  1  ustawy. 

W  dniu  18  marca  2024  r.  przed  wyznaczoną  rozprawą  

do  siedziby  Krajowej  Izby  Odwoławczej  wpłynęło  oświadczenie  Zamawiającego  

o uwzględnieniu odwołania w całości. 

Tym  samym 

zdaniem  Odwołującego  powstał  stan  uznania  referencji  z  projektu  IoT  treści 

wnioskowanej  przez  Odwołującego  tj.  „wymaga  doświadczenia  w  zrealizowaniu  usługo 

dostarczenia  oraz  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  

na komunikację z min. 15 000 urządzeń IoT o podobnej funkcjonalności tj. wodociągowymi, 

gazowymi, 

energetycznymi,  oświetleniowymi,  lub  inteligentnego  transportu,  w  ramach 

jednego lub kilku projektów w jednym mieście / aglomeracji” 

Zgodnie z art.522 ust. 1 ustawy Izba 

postanowieniem z dnia 19 marca 2024 roku umorzyła 

postępowanie  odwoławcze  z  uwagi  na  uwzględnienie  przez  zamawiającego  w  całości 

zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu.  W  takim  przypadku  Zamawiający  wykonuje, 

powtarza  lub  unieważnia  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia,  zgodnie  

z żądaniem zawartym w odwołaniu. 

Odwołujący podał: 

zgodnie  z  art.  552  ust.  1  ustawy,  Wydając  wyrok,  Izba  bierze  za  podstawę  stan 

rzeczy ustalony w toku postępowania odwoławczego, 

zgodnie z  art.  568  pkt. 3 ustawy,  Izba  umarza postępowania odwoławcze,  w  formie 

postanowienia  w  przypadku  uwzględnienia  przez  zamawiającego  w  całości  zarzutów 

przedstawionych w odwołaniu,   zgodnie z art. 562 ust. 1 ustawy Pzp, Orzeczenie Izby, po 

stwierdzeniu  przez  sąd  wykonalności,  ma  moc  prawną  na  równi  z  wyrokiem  sądu.  Przepis 

art. 781 S 2 ustawy z dnia 17 listopada 1964 r. - 

Kodeks postępowania cywilnego stosuje się 


odpowiednio, 

zgodnie  z  art.  16  ust.  1  pkt  1

,  2  i  3  ustawy,  Zamawiający  przygotowuje  

i  przeprowadza  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia  w  sposób:  1)  zapewniający 

zachowanie  uczciwej  konkurencji  oraz  równe  traktowanie  wykonawców,  2)  przejrzysty;  3) 

proporcjonalny, 

zgodnie  z  art.  8  ust.  I  ustawy  Pzp,  do  czynności  podejmowanych  przez 

zamawiającego,  wykonawców  oraz  uczestników  konkursu  w  postępowaniu  o  udzielenie 

zamówienia  i  konkursie  oraz  do  umów  w  sprawach  zamówień  publicznych  stosuje  się 

przepisy  ustawy  z  dnia  23  kwietnia  1964  r.  -  Kodeks  cywilny  (Dz.U.  z  2022  r.  poz.  1360, 

2337 i 2339 oraz z 2023 r. poz. 326), jeżeli przepisy ustawy nie stanowią „inaczej, 

zgodnie  art.  61  par.  1  ustawy  Kodeks  cywilny

,  "Oświadczenie  woli,  które  ma  być 

złożone  innej  osobie,  jest  złożone  z  chwilą,  gdy  doszło  do  niej  w  taki  sposób,  że  mogła 

zapoznać  się  z  jego  treścią.  Odwołanie  takiego  oświadczenia  jest  skuteczne,  jeżeli  doszło 

jednocześnie z tym oświadczeniem lub wcześniej, 

zgodnie art. 61 par. 

2 ustawy Kodeks cywilny, Oświadczenie woli wyrażone w postaci 

elektronicznej jest złożone innej osobie z chwilą, gdy wprowadzono je do środka komunikacji 

elektronicznej w taki sposób, żeby osoba ta mogła zapoznać się z jego treścią, 

zgodnie  z  art.  112  ust.  1  ustawy,  zamawiający  określa  warunki  udziału  

w  postępowaniu  w  sposób  proporcjonalny  do  przedmiotu  zamówienia  oraz  umożliwiający 

ocenę  zdolności  wykonawcy  do  należytego  wykonania  zamówienia,  w  szczególności 

wyrażając je jako minimalne poziomy zdolności, 

zgodnie  z  art.  112  ust.  2  pkt  4  ustawy,  warunki  udziału  w  postępowaniu  mogą 

dotyczyć zdolności technicznej lub zawodowej, 

zgodnie  art.  17  ust.  1  pkt  1,  Zamawiający  udziela  zamówienia  w  sposób 

zapewniający,  najlepszą  jakość  dostaw,  usług,  oraz  robót  budowlanych,  uzasadnioną 

charakterem zamówienia, w ramach środków, które zamawiający może przeznaczyć na jego 

realizację. 

Odwołujący przedstawił uwagi natury ogólnej. 

W  dniu  17  kwietnia  2024  roku  Zamawiający  dokonał  modyfikacji  SWZ.  Zamawiający  nie 

wykonał czynności zgodnie z żądaniem w odwołaniu sygn. KIO 728/24. 

Zamawiający sformułował pkt 7.2.2.1 SWZ wymogi dwuczłonowo tj. 

W części 1: 

„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy — w tym okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia: 


(1)  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  

z łącznie min. 15 000 urządzeniami IoT o podobnej do kontrolerów opraw oświetleniowych 

funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub 

inteligentne

go transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście 

Sformułował jednak dodatkowo wymóg kolejnego projektu opisanego w części 2: 

„oraz (2) dostarczenie i zapewnienie prawidłowego działania łącznie min. 15 000 kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego łub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.' . 

Reguła wykładni prawa nakazuje przyjąć, że spójnik „oraz” oznacza, że muszą być spełnione 

oba  warunki,  co  powoduje,  że  Wykonawcy  musza  spełnić  referencji  projektów  opisanych  

w  części  1  oraz  części  2.  Zamawiający  dodatkowo  zawęził  kryteria  referencji  z  części  1 

wskazując,  że  obecnie  może  to  być  max  5  projektów  (wcześniej  liczba  nie  była 

zdefiniowana),  projekty  mają  być  przeprowadzone  w  jednym  mieście  (uprzednio  również  

w jednej aglomeracji). Takie zawężenie nie może stanowić wykonania odwołania. 

Skierowane przez Odwołującego odwołanie KIO 728/24 nie miało takiego celu. Odwołujący 

postulował  by  uznać  również  referencyjne  projekty  IoT  z  innych  obszarów  

tj.  wodoci

ągowych,  gazowych,  energetycznych,  oświetleniowych  lub  inteligentnego 

transportu  na  równi  doświadczeniem  z  realizacji  projektów  dotyczących  kontrolerów  opraw 

oświetleniowych. 

Zamawiający uznał odwołanie i żądanie Odwołującego, co ma daleko idące konsekwencje. 

Dokonanie  modyfikacji  SWZ  stanowi  więc  sprzeczną  z  uznanym  odwołaniem  KIO  728/24 

zmianę  oświadczenia  woli  Zamawiającego  w  stosunku  do  oświadczenia  złożonego 

Wykonawcy  w  tamtym  postępowaniu.  Przepis  art.  61  par.  1  kodeksu  cywilnego  określa 

chwilę  skutecznego  złożenia  oświadczenia  woli  składanego  innej  osobie.  Następuje to,  jak 

tylko  dotrze  ono  do  tej  osoby  w  taki  sposób,  że  mogła  się  z  nim  zapoznać.  Treść  takiego 

oświadczenia  woli  odebrał  Odwołujący  oraz  przystępujący  po  stronie  Odwołującego  

w  postępowaniu  KIO  728/24.  Treść  uznania  była  skuteczna  i  w  pełni  zrozumiała  

dla Odwołującego, prowadziła do uznania odwołania w całości a więc zarówno postawionych 

zarzutów  jak  i  żądań.  Odwołujący  rozpoczął  również  działania  w  zaufaniu  do  otrzymanego 

oświadczenia Zamawiającego,  że  możliwe jest uczestniczenie  w  zamówieniu na  podstawie 

posiadanych  referencji  z  obszarów  uznanego  przez  Zamawiającego.  Działania  

te  sprowadzają  się  do  prowadzenia  negocjacji  z  podwykonawcami  oraz  podejmowaniu 

innych działań dla skutecznego złożenia oferty tj. pozyskanie dokumentów. 

Brak  jednak  działania  zgodnego  ze  złożonym  oświadczeniem  woli  powoduje  również 

uznanie  odwołanie  w  sprawie  KIO  728/24  było  pozorne.  Stan  taki  jest  niedopuszczalny 

bowiem  Zaprawiający  mogli  by  bowiem  stale  działać  w  ten  sposób,  że  uznając  odwołania  

na  ustalenie  SWZ  a  następnie  nie  wykonując  takich  oświadczeń  o  uznaniu  odwołania. 


Działaniem takim nie doprowadzili by nigdy do ustalenia SWZ lub badania SWZ o zgodność 

ich  postanowień  z  przepisami  prawa  bowiem  w  przypadku  uznania  odwołania  Izba  

nie  prowadzi  sporu  między  stronami.  Mając  powyższe  na  względzie  uznanie  odwołania 

powinien prowadzić do realizacji czynności zgodnie z takim uznaniem. 

Uwagi dodatkowe. 

Zamawiający, opisując warunki, które powinni spełniać wykonawcy ubijający się o udzielenie 

zam

ówienia  publicznego,  powinien  zachować  równowagę  pomiędzy  swoim  interesem  

w  uzyskaniu  rękojmi  należytego  wykonania  zamówienia,  a  interesem  wykonawców,  którzy 

poprzez sformułowanie nadmiernych wymagań mogą zostać wyeliminowani z postępowania 

(tak Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 17.03.2015 r. sygn. K_IO 412/15). Zgodnie  

z art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 Pzp), 

Zamawiający określa warunki udziału w postępowaniu oraz 

wymagane  od  wykonawców  środki  dowodowe  w  sposób  proporcjonalny  do  przedmiotu 

zamówienia  oraz  umożliwiający  ocenę  zdolności  wykonawcy  do  należytego  wykonania 

zamówienia,  w  szczególności  wyrażając  je  jako  minimalne  poziomy  zdolności. 

Proporcjonalność należy rozumieć przy tym jako zakaz ustanowienia wymogów nadmiernie 

wygórowanych,  eliminujących  w  sposób  nieuzasadniony  wykonawców  zdolnych  

do  wykonania  zam

ówienia.  Dlatego  też  sformułowanie  odpowiednich  warunków  udziału  

postepowaniu 

wymaga 

wyważenia  z  jednej  strony  uzasadnionych  potrzeb 

Zamawiającego,  z  drugiej  zaś  umożliwienia  dostępu  do  tego  zamówienia  szerokiej  grupie 

wykonawców posiadających faktyczne doświadczenie w realizacji równoważnego projektu. 

W  świetle  art.  17  ust.  1  pkt  1  ustawy  zamawiający  zobowiązany  jest  do  udzielenia 

zamówienia  w  sposób  zapewniający  najlepszą  jakość  dostaw,  usług  oraz  robót 

budowlanych,  uzasadnioną  charakterem  zamówienia  ale  w  ramach  środków,  które  może 

przeznaczyć na jego realizację.   

Warunki udziału w postępowaniu określone w pkt. 7.2.2.1. SWZ nie spełniają podniesionych 

powyżej  granic,  w  jakich  Zamawiający  uszczegóławiać  może  warunki  udziału  

w postępowaniu w famach katalogu  przewidzianego art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy oraz art. 

17 ust. 1 pkt 1 ustawy. 

Odwołujący podał, że przedmiotem zamówienia jest usługa wdrożenia i utrzymania systemu 

sterowania i zarządzania oświetleniem na terenie m.st. Warszawy zgodnie z pkt. 4.1 SWZ. 

Usługa ta sprowadza się do uruchomienia sieć IoT (Internet of Things). Wyjaśniał, że sieci 

IoT  to  sieci  komunikacyjne,  w  których  urządzenia  fizyczne,  wyposażone  w  technologię 

sensoryczną,  stacji  bazowych  (gatweway)  oraz  oprogramowanie  komunikują  się  ze  sobą  

i  wymieniają  danymi  przez  internet.  Sieci  IoT  mają  szerokie  zastosowanie  w  działalności 

samorządów  do  monitorowaniu,  zarządzania  i  optymalizacji  infrastruktury:  wodociągowej, 

gazowej  i  elektrycznej  oraz  mobilności  ruchu  miejskiego.  Istotą  IoT  jest  zdolność  


do automatyzacji i optymalizacji procesów poprzez zbieranie, analizę i wykorzystanie danych 

generowanych  przez  te  urządzenia.  Dzięki  temu  możliwe  jest  zarządzanie  infrastrukturą 

miejską,  monitorowanie  środowiska,  poprawa  efektywności  energetycznej,  usprawnianie 

procesów  produkcyjnych  oraz  tworzenie  inteligentnych  domów  i  miast.  Niezależnie  od 

obszaru zastosowania, sieci IoT są budowane na tych samych fundamentalnych zasadach: 

a/  W  każdym  z  tych  obszarów  istotne  jest  monitorowanie  parametrów  technicznych 

urządzeń,  takich  jak  zużycie  energii,  przepływ  wody,  poziom  zużycia  gazu  czy  też  ruch 

pojazdów.  Sieci  IoT  umożliwiają  ciągłe  monitorowanie  tych  parametrów  za  pomocą 

czujników i zbieranie danych w czasie rzeczywistym; b/ Dane zebrane przez urządzenia IoT 

są  następnie  przetwarzane  i  analizowane  w  celu  wyciągnięcia  istotnych  wniosków. 

Wszystkie  te  obszary  wymagają  analizy  danych  w  celu  identyfikacji  wzorców,  wykrywania 

anomalii  oraz  podejmowania  decyzji  na  podstawie  zebranych  informacji;  c/  Sieci  IoT 

umożliwiają  zdalne  zarządzanie  i  kontrolę  nad  infrastrukturą.  To  oznacza,  że  operatorzy 

mogą  monitorować  i  sterować  urządzeniami  z  dowolnego  co  jest  kluczowe  w  przypadku 

szybkiej  reakcji  na  awarie  lub  nieprawidłowości;  d/  Ze  względu  na  dużą  ilość  zbieranych 

danych,  bezpieczeństwo  informacji  jest  kluczowe.  Wszystkie  te  obszary  wymagają 

odpowiednich  zabezpieczeń,  aby  chronić  dane  przed  nieuprawnionym  dostępem  i  atakami 

cybernetycznymi. Każdy bowiem z obszarów które podlegają zarządzaniu przez sieci IoT są 

obszarami  krytycznymi  z  punku  widzenia odbiórców  (mieszkańców    e/  Wdrażanie sieci IoT 

często  wiąże  się  z  integracją  z  istniejącymi  systemami.  Wszystkie  te  obszary  muszą 

integrować  nowe  technologie  z  istniejącymi  infrastrukturarni  w  sposób  spójny  i  wydajny;  

f/  Wreszcie,  celem-

wdrażania  sieci  IoT  we  wszystkich  tych  obszarach  jest  zazwyczaj 

poprawa efektywności  operacyjnej  i  optymalizacja wykorzystania zasobów.  Poprzez  lepsze 

monitorowanie,  analizę  danych  i  zdalne  zarządzanie,  możliwe  jest  osiągnięcie  większej 

wydajności i zrnniejszenie kosztów operacyjnych. Dlatego też, choć konkretne zastosowania 

sieci  IoT  mogą  się  różnić  w  tych  różnych  obszarach,  podstawowe  zasady  wdrażania  

i działania tych sieci są podobne. Przedsiębiorcy wdrażający sieci IoT w różnych obszarach 

energetycznych,  wodociągach,  gazowniczych  lub  inteligentnego  transportu  nabywają 

podobne doświadczenia, mimo że mogą działać w różnych branżach. Dla każdego bowiem  

z wdrożeń budowy sieci istnieją wspólne wyzwania. 

Można prześledzić to na przykładach dwóch wdrożeń IoT które zrealizował Odwołujący. 

a/ Pierwszy z projektów zrealizowany został przez Odwołującego na potrzeby Zarządu Dróg 

Miejskich  w  Ostrowie  Wielkopolskim  i  obejmował  wdrożenie  sieci  IoT  na  potrzeby 

inteligentnego  transportu  celem  monitorowania  czujników  zajętości  miejsc  parkingowych  

w  mieście  Ostrów  Wielkopolski:  Zakres  tego  projektu  budowy  sieci  aglomeracyjnej  IoT 

obejmował:  Budowa  sieci  radiowej  do  odczytu  urządzeń  pomiarowych  w  mieście  Ostrów 

Wielkopolski, 

Instalacja  końcowych  parkingowych  urządzeń  pomiarowych  (1000  szt), 


Instalacja tablic informacyjnych, 

Zarządzanie zdalnie informacją,  Przesyłanie 

danych 

odczytowych z urządzeń końcowych do systemu,   Utrzymanie i serwis urządzeń końcowych, 

Stały monitoring sieci i optymalizacja parametrów pracy. 

Dowód: Dokumentacja SWZ przetargu Zarząd Dróg Miejskich w Ostrowie Wielkopolskim.   

b/  Drugi  z  projektów  zrealizowany  został  przez  Odwołującego  na  potrzeby  spółki  miejskiej 

MPWiK  Wrocław  i  obejmował  wdrożenie  sieci  IoT  na  potrzeby  obsługi  stacjonarnego 

systemu odczytu danych z urządzeń pomiarowych wodociągowych. 

Zakres  tego  projektu  budowy  sieci  aglomeracyjnej  IoT  obejmował:  Budowa  sieci  radiowej  

do  odczytu  urządzeń  pomiarowych,  obejmująca  obszar  administracyjny  aglomeracji 

Wrocławia  (  115  stacji  bazowych  do  odczytu  ),  Dostawa  i  instalacja  końcowych  urządzeń 

pomiarowych  (  45000  szt.), 

Umożliwienie  zarządzenia  informacją  przez  MPWiK  Wrocław, 

Przesyłanie  danych  odczytowych  z  urządzeń  końcowych  do  systemu,  Utrzymanie  i  serwis 

urządzeń końcowych, Stały monitoring sieci i optymalizacja parametrów pracy. 

Dowód, Dokumentacja SWZ przetargu MPWiK Wrocław. 

Odwołujący  podał,  że  wyzwania  jakie  stoją  we  wdrożeniu  różnych  sieci  IoT  są  podobne.  

Z perspektywy sieci telekomunikacyjnej, wdrażanie sieci IoT w różnych obszarach wymaga 

zapewnienia odpowiedniej infrastruktury sieciowej, zabezpieczeń, zarządzania danymi oraz 

utrzymania sieci. 

Pomimo,  iż  Odwołujący  skutecznie  wdrażał  sieci  IoT  aglomeracyjne  obejmujące  tysiące 

urządzeń  oraz  o  znacznej  wartości,  nie  może  samodzielnie  wystartować  w  przetargu  

ze  względu  na  ograniczenie  w  postaci  podłączonych  urządzeń  końcowych  w  postaci 

kontrolerów  lamp  oświetleniowych.  Obrazowo  można  przenieść  takie  wymogi  na  rynek 

transmisji mobilnych operatorów komórkowych. Nie ma znaczenia jakie urządzenia końcowe 

w  postaci  telefonu,  smartfonu,  czytnika  e-

book,  przenośnej  konsoli  go  gier  podłączymy  

do  sieci  komórkowej.  Istotne  z  punktu  widzenia  doświadczenia  w  budowie  sieci 

telekomunikacyjnej komórkowej to zdolność do projektowania i implementacji niezawodnych, 

skalowalnych i bezpiecznych sieci telekomunikacyjnych, przy czyrn sieci te mogą obsługiwać 

różne urządzenia końcowe.  Zamawiający  uznał taką  argumentację w  postępowaniu jednak 

nie została ona prawidłowo wdrożona w postaci nadania SWZ brzemienia zgodnego z nią. 

Zgodnie  z  przepisem  art.  112  ust.  1  ustawy 

zamawiający  określa  warunki  udziału  

w  postępowaniu  w  sposób  proporcjonalny  do  przedmiotu  zamówienia  oraz  umożliwiający 

ocenę  zdolności  wykonawcy  do  należytego  wykonania  zamówienia,  w  szczególności 

wyrażając  je  jako  minimalne  poziomy  zdolności.  Posłużenie  się  w  tym  przepisie 

sformułowaniem  „umożliwiający  ocenę  zdolności  wykonawcy  do  należytego  wykonania 

zamówienia”  oznacza,  że  zamawiający  nie  może  swobodnie  i  arbitralnie  kształtować 


warunków  udziału  w  postępowaniu,  nawet  jeśli  trzyma  się kategorii  warunków  określonych 

ust.  2,  ale  przy  ich  określaniu  musi  ograniczyć  się  wyłącznie  do  wymagań  niezbędnych  

do  należytego  wykonania  zamówienia.  Przyjęte  przez  zamawiającego  warunki  udziału  

nie  mogą  zatem  wykraczać  poza  to,  co  jest  racjonalnie  niezbędne  do  osiągnięcia  celu,  

a  więc  wyboru  oferty  pochodzącej  od  wykonawcy  zdolnego  do  należytego  wykonania 

zamówienia.  Przestrzeganie  zasady  proporcjonalności  warunków  udziału  w  postępowaniu 

oznacza,  że  warunki  udziału  opisane  przez  zamawiającego  muszą  być  uzasadnione  

w  odniesieniu  do  rodzaju  zamówienia,  jego  przedmiotu  oraz  wymagań  związanych  

z  realizacją  zamówienia,  w  szczególności  odpowiednie  do  charakteru  (w  tym  stopnia 

złożoności), ilości (w tym zakresu) lub znaczenia, a także przeznaczenia nabywanych robót 

budowlanych,  dostaw  lub  usług.  Formułując  warunki  udziału  w  postępowaniu  przez 

zamawiającego  jest  zapewnienie,  aby  zamówienie  było  realizowane  przez  podmiot  dający 

rękojmię jego należytego wykonania. Niezbędne jest zatem zachowanie równowagi między 

interesem  zamawiającego,  a  interesem  wykonawcy  po  to,  aby  nadmierne  wymagania 

zamawiającego nie doprowadziły do wyeliminowania z postępowania wykonawców zdolnych 

do  prawidłowej  realizacji  zamówienia  publicznego.  W  ocenie  Odwołującego  przedsiębiorca 

(w 

szczególności 

przedsiębiorca 

wyspecjalizowany 

jakim 

jest 

przedsiębiorca 

telekomunikacyjny)  realizujący  radiową  sieć  telekomunikacyjną  IoT  dla  różnych  celów  jak 

wodociągowe,  gazowe  lub  energetyczne  oraz  inteligentnego  transportu  korzysta  

z  podobnego  zasobu  doświadczeń.  Doświadczenia  te  różnią  się  jedynie  urządzeniami 

końcowymi z których pozyskiwane są dane, ale to nie znaczy, że przedsiębiorca skutecznie 

realizujący sieć zdalnego odczytu wodomierzy czy gazomierzy nie byłby w stanie zbudować 

Sieci 

zdalnego  odczytu  informacji  z  urządzeń  energetycznych.  Przedsiębiorca  ten  korzysta 

bowiem  z  analogicznych  zasad  dotyczących  budowy  sieci  telekomunikacyjnych.  Analiza 

rynku  pokazuje  również,  że  nie  ma  wśród  przedsiębiorców  specjalizacji  polegającej  

na  budowie  sieci  wyłącznie  dla  kontroli  lamp  oświetleniowych.  Przedsiębiorcy  realizujący 

sieci  Io

T  wdrażają  je  dla  różnych  zastosowań.  W  przypadku  Odwołującego  na  potrzeby 

realizacji  sieci  IoT realizował  zdalne  odczyty  wodomierzy,  realizował  również  dla zarządów 

dróg  projekty  związane  ze  zbieraniem  danych  o  wolnych  miejscach  parkingowych. 

Odwołujący  ma  więc  zasoby  kadrowe,  które  zapoznały  się  ze  specyfiką  budowania  sieci 

aglomeracyjnych. 

Przedsiębiorcy budujący sieci IoT nie są wyspecjalizowani tylko w jednym rodzaju urządzeń 

podłączonych do takich sieci. Istnieje kilka powodów, dlaczego tak się dzieje: a/ Technologia 

IoT jest ogólnie dostępna i może być stosowana w różnych kontekstach i branżach. Czujniki, 

urządzenia  komunikacyjne  i  platformy  zarządzania  danymi  mogą  być  dostosowane  

do  różnych  potrzeb,  co  umożliwia  firmom  IoT  obsługę  różnych  rodzajów  danych;  b/ 

Przedsiębiorcy  budujący  sieci  IoT  mogą  obsługiwać  klientów  z  różnych  branż,  którzy  mają 


różnorodne  potrzeby  i  wymagania  dotyczące  monitorowania  i  zarządzania  danymi;  

c/ Platformy IoȚ często są projektowane w sposób modułowy, co umożliwia dostosowywanie 

ich do różnych zastosowań i integrację z różnymi typami urządzeń i czujników. To pozwala 

przedsiębiorcom  Świadczącym  usługi  IoT  obsługiwać  różne  rodzaje  danych  bez 

konieczności  specjalizacji  w  jednym  konkretnym  rodzaju  odczytów;  d/  Przedsiębiorcy 

budujący  sieci  IoT  często  dążą  do  rozwoju  i  rozszerzenia  swojego  portfolio  usług,  aby 

zaspokoić zróżnicowane potrzeby klientów. Skalowalność i elastyczność ich oferty pozwalają 

na  obsługę różnych rodzajów  danych  i  zastosowań,  co może  być  korzystne z  perspektywy 

biznesowej.  

Przedsiębiorcy oferujący sieci IoT w Polsce przedstawiają różne zastosowanie takich sieci: 

Dla  przykładu:  a/  Spółka  Orange  Polska  S.A.  buduje  sieci  IoT  min.  dla  następujących 

zastosowań:  Inteligentne  i  ekologiczne  oświetlenie  w  miastach,  -  Inteligentny  monitoring 

pomi

aru zużycia wody, - Inteligentny system aktywnych przejść dla pieszych. 

Dowód: Wydruk ze strony Orange Polska SA    

b/  Spółka  Polkomtel  Sp.  z  o.o.  buduje  sieci  IoT  min.  dla  następujących  zastosowań: 

Optymalizacja systemów ciepłowniczych, Monitoring przepływu wody w sieci wodociągowej, 

Kontrola stopnia wypełnienia śmietników odpadami, Sterowanie oświetleniem miejskim. 

Dowód: Wydruk ze strony Polkomtel Sp. o.o.  

F

irmy  świadczące  usługi  IoT  zazwyczaj  nie  są  wyspecjalizowane  tylko  w  jednym  rodzaju 

odczytów  danych  ze  względu  na  uniwersalność  technologii  IoT,  różnorodność  klientów, 

elastyczność platformy oraz dążenie do rozwoju i zróżnicowania portfolio usług. Dzięki temu 

mogą  obsługiwać  różne  branże  i  zastosowania,  oferując  elastyczne  i  dostosowane 

rozwiązania dla swoich klientów. 

Dla  pogodzenia  tych  naczelnych  zasad  zamówień  publicznych  oraz  interesów 

Zamawiających, dopuszczalna jest weryfikacja zdolności wykonawcy do wykonania danego 

zamówienia,  ale  wyłącznie  w  zakresie,  w  jakim  jest  to  proporcjonalne  do  przedmiotu 

zamówienia,  co  jest  emanacją  zasady  proporcjonalności,  kolejnej  naczelnej  zasady 

prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego (również wyrażonej w art. 

16 ust. 1 ustawy

): Proporcjonalność określenia warunków udziału do przedmiotu zamówienia 

oznacza  w  szczególności,  że  Zamawiający  dobierając  i  określając  te  warunki  powinien  się 

ograniczyć do wymagań minimalnych, a zarazem wystarczających dla prawidłowej realizacji 

przedmiotu zamówienia, a ich opis powinien być adekwatny do rodzaju zamówienia, stopnia 

jego  złożoności  i  rozmiaru,  zakresu  wymaganych  uprawnień  czy  umiejętności  specjalnych 

(za wyrokiem Krajowej Izby Odwoławczej z dn. 16.10.2020 r. KIO 2194/20).  

Odwołujący  nie  kwestionuje  poziomu  ilości  podłączonych  urządzeń  (wolumenu  rozmiaru 

sieci  IoT)  ale  kwestionuje 

te  postanowienia,  które  są  nieproporcjonalne  do  przedmiotu 

zamówienia  i  związane  są  z  konkretnymi  urządzeniami.  Odwołujący  realizował  sieci 


telekomunikacyjne  o  wartości  przekraczającej  istotnie  wartość  zamówienia  określonego 

przez Zamawiającego. 

Przykładem  mogą  być  następujące  realizacje  Świadczone  dla  podmiotów  publicznych  o 

których informacja jest dostępna publicznie: 

W tym miejscu w odwołaniu tabela  

Odwołujący wskazał na wyrok Izby sygn. akt KIO 371/17. 

Odwołujący  podniósł,  że  Zamawiający  nie  wykazał  się  znajomością  uwarunkowań 

rynkowych.  Nie  ma  bowiem  na  rynku  takich  usług  telekomunikacyjnych  które  służą 

zapewnieniu  dedykowanych  telekomunikacyjnych  z  kontrolerów  opraw  lamp.  Transmisje 

jakie się wykorzystuje w takich celu to transmisje Internet. Takie usług Internet są typowe dla 

realizacji  przez  przedsiębiorców  telekomunikacyjnych.  Nie  ma  również  rynku 

telekomunikacyjnego  właściwego  który  można  określić  jako  „rynek  transmisji  danych  

z  kontrolerów  lap”  właściwym  rynkiem  dla  usług  tego  tupu  jest  rynek  telekomunikacyjnych 

dostaw 

sieci 

telekomunikacyjnych 

tzw. 

rynek 

operatorski. 

Zastosowane 

przez 

Zamawiającego  środki  koncentrujące  się  na  rodzaju  urządzenia  podłączonego  do  sieci 

transmisyjnej  zaburzają  równowagi  pomiędzy  przedsiębiorcami,  którzy  realizują  dostawy 

sieci  IoT.  Takie  działanie  Zamawiającego  i  stosowane  metody  i  środki  zmierzające  

do  osiągnięcia  zakładanych  celów  skutkują  zaburzeniem  wymaganej  w  postępowaniu  

o  udzielenie  zamówienia  równowagi.  Zamawiający  nie  wykazał  się  znajomością  kręgu 

zainteresowanych  podmiotów  zdolnych  do  realizacji  zamówienia  w  taki  sposób,  który 

pozwoliłby  na  precyzyjne  określenie  możliwości  i  potencjału  tych  wykonawców,  z  jednej 

strony  gwarantującego  należyte  spełnienie  świadczenia  oraz  jednocześnie  takie 

sformułowanie  warunków  udziału  w  postępowaniu,  aby  nie  doprowadzić  za  ich  pomocą  

do nieuzasadnionego ograniczenia konkurencji. Wskazać nadto, należy, że w orzecznictwie 

Trybunału  Sprawiedliwości  określenie  „proporcjonalny”  używane  jest  w  znaczeniu 

„zachowujący właściwą proporcję”. Budowa skomplikowanej i rozległej sieci IoT obejmującej 

15000  urządzeń  podłączonej  do  takiej  sieci  daje  wykonawcy  doświadczenie  by  należycie 

wykonać  postawione  przez  Zamawiającego  zamówienie  w  niniejszym  postępowaniu 

jednocześnie  nie  ogranicza  kręgu  potencjalnych  wykonawców  którzy  mogą  wykonać 

zamówienie. 

Zauważyć  również  należy,  że  Zamawiający  nie  identyfikuje  głównego  przedmiotu 

Świadczenia  przez  pryzmat  podłączonych  urządzeń  kontrolerów.  Zamawiający 

zidentyfikował  jako  główny  przedmiot  zamówienia  (pkt.  4.4.  SWZ)  zgodnie  z  Wspólnym 

Słownikiem  Zamówień  (CPV):  następujące  usługi  -  72260000-5  Usługi  w  zakresie 

oprogramowania;  dodatkowe  kody  72720000-

3  Usługi  w  zakresie  rozległej  sieci 

komputerowej,  72800000-

8  Usługi  audytu  komputerowego  i  testowania  komputerów. 


Odwołujący  podniósł,  że  to  nie  podłączone  kontrolery  lamp  są  istotną  zamówienia  

ale  budowa  rozległej  sieci  miejskiej  która  będzie  zbierać  dane  oraz  stworzenie 

mechanizmów  programistycznych  umożliwiających  przetworzenie  takich  danych. 

Postawienie więc nacisku na doświadczenia w zakresie budowy różnych rozległych sieci IoT 

jest  zasadne. 

Zasada  proporcjonalności  wyrażona  w  art.  112  ust.  1  ustawy  oznacza,  

że  określone  przez  Zamawiającego  warunki  udziału  w  postępowaniu  muszą  być 

uzasadnione  warto

ścią  zamówienia,  charakterystyką,  zakresem,  stopniem  złożoności  lub 

warunkami  realizacji  zamówienia.  Nie  powinny  ograniczać  one  dostępu  do  zamówienia 

wykonawcom  dającym  rękojmię  należytego  jego  wykonania.  Tymczasem  kwestionowane 

przez  Odwołującego  warunki  udziału  w  postępowaniu  ograniczają  możliwość  realizacji 

zamówienia  podmiotom  które  mają  doświadczenie  w  budowie  rozległych  sieci 

aglomeracyjnych loT koncentrując się wyłącznie na podłączonych do sieci IoT urządzeniach 

końcowych w postaci lampy ulicznej. Można również wyobrazić sobie takiego oferenta, który 

posiada  doświadczenie  w  budowie  sieci  IoT  na  potrzeby  systemu  sygnalizacji  ulicznej 

obejmującego 15000 urządzeń który w świetle wymogu postawionego przez Zamawiającego 

podłączenia  do  oświetlenia  lampy  oświetleniowej  innego  typu  byłby  wyeliminowany  

z możliwości złożenia oferty. 

Reasumując  tak  postawione  wymogi  nie  mogą  zostać  uznane  za  uzasadnione,  celowe  

i  proporcjonalne. 

Wyrażony  w  art.  17  ust.  1  ustawy  obowiązek  dążenia  do  uzyskania 

najlepszych efektów związany jest również z przyznaniem możliwości uzyskania najlepszych 

efektów  gospodarczych.  Przedsiębiorcy  telekomunikacyjni  budujący  sieci  dla  różnych 

urządzeń IoT (wodociągowych,  energetycznych,  gazowych czy  zarządzenia ruchem) mogą 

osiągną  różnego  rodzaju  synergie,  które  przełożą  się  na  możliwość  obniżenia  ceny  usługi 

oferowanej  Za

mawiającego  a  tym  samym  kosztów  działania  samorządu.  Zawężanie 

doświadczenia  wyłącznie  do  obszaru  podłączonego  konkretnie  urządzenia  do  sieci  IoT 

przeczy  takiemu  założeniu.  Wymagało  by  bowiem  istnienia  dedykowanego  przedsiębiorcy, 

który realizuje wyłącznie sieci Internetu rzeczy jedynie celem konkretnego urządzenia. 

Z  rozeznania  rynkowego  Spółki  wynika,  że  nie  jest  znana  na  polskim  rynku  spółka,  która 

zrealizowała  sieć  IoT  mającą  na  celu  podłączenie  15000  kontrolerów  oświetleniowych 

jednocześnie,  dostarczając  kontrolery  oraz  zapewniającą  łączność  oraz  utrzymanie  tych 

sieci. Nie odnotowano podmiotów, które z powodzeniem zrealizowałyby tak rozległy projekt 

w  Polsce. 

Jednocześnie  pozyskanie  konsorcjanta  lub  podwykonawcy  zagranicznego  

dla  potrzeb  tego  projektu  staje  się  niemal  niemożliwe.  Podmioty  zagraniczne  często  

nie  posiadają  stosownych  uprawnień  do  prowadzenia  działalności  telekomunikacyjnej  

w Polsce, co stanowi przeszkodę w realizacji projektu przez firmy spoza kraju. Ograniczenia 

prawne  i  regulacyjne  mogą  stanowić  barierę  dla  zagranicznych  podmiotów  chcących 

uczestniczyć  w  realizacji  tego  projektu.  Rozwiązaniem  takiego  problemu  było  by 


wykorzystanie  doświadczeń  przedsiębiorców,  którzy  podłączali  do  sieci  IoT  urządzenia  

o podobnej funkcjonalności. 

Dowód:  Wiadomość  mail  Biura  Zakupów  Odwołującego  na  okoliczność  braku  ustaleń 

doświadczeń  Polskich  przedsiębiorców  z  obszarów  dostaw  kontrolerów,  zapewnienia 

łączności oraz utrzymania 15000 kontrolerów.  

Biuro  Zakupów  Odwołującego  prowadziło  poszukiwania  potencjalnych  przedsiębiorców  

w  Polsce,  którzy  mieliby  możliwość  realizacji  podobnego  projektu,  jednakże  nie  udało  się 

znaleźć  takich  podmiotów  na  krajowym  rynku.  Mimo  intensywnych  wysiłków  i  analizy 

potencjalnych partnerów, brak było firm spełniających wymagania dotyczące doświadczenia 

oraz  zdolności  technicznych  do  zrealizowania  projektu.  W  międzyczasie,  zagraniczni 

przedsiębiorcy  wykazali  ograniczone  zainteresowanie  pozyskaniem  wpisu  do  rejestru 

przedsiębiorców  telekomunikacyjnych  w  Polsce.  Ich  główne  zainteresowanie  skupia  się  

na  dostawach  urządzeń,  a  nie  na  prowadzeniu  działalności  telekomunikacyjnej  na  terenie 

Polski. 

Odwołujący  podał,  że  w  postępowaniu  nie  jest  również  w  pełni  jasna  treść  postawionego 

przez Zamawiającego warunku. 

Zamawiający postawił bowiem wymóg: „następujące zamówienia”: 

zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na 

komunikację  z  łącznie  min.  15  000  urządzeniami  IoT  o  podobnej  do  kontrolerów  opraw 

oświetleniowych  funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi, 

oświetleniowymi lub inteligentnego transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów 

w jednym  oraz 

dostarczenie  i  zapewnienie 

prawidłowego działania łącznie min.  15  000 kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.” 

Stwierdzenie (zawarte w tre

ści warunku udziału w postępowaniu, „następujące zamówienia”) 

rodzi niejasność: a/ Czy użycie liczby mnogiej „następujące zamówienia” oraz „jednego lub 

kilku  projektów”  oznacza,  że  wykonawca,  aby  wykazać  spełnienie  warunku  udziału  

w  postępowaniu,  był  zobowiązany  przedstawić  w  wykazie  usług  kilku  usług  np.  3  usług  

po  5 

000  kontrolerów  opraw  oświetleniowych,  a  więc  „zamówień”    których  łączna  wartość 

wyniosła  by  15  000  kontrolerów  opraw  oświetleniowych?;  b/  Czy  użycie  liczby  mnogiej 

„następujące zamówienia” odnosi się wyłącznie do części 1 oraz części 2. Tym samym czy 

chodzi  o  jedno  zamówienia  na  część  1  oraz  jedno  zamówienie  na  część  2?  c/  Czy 

zamówienia  z  części  1  oraz  2  mają  być  realizowane  w  jednym  mieście  tj.  tym  samym 

mieście?  Mając  powyższe  na  względzie  postawione  wymogi  nie  spełniają  warunku 

określonego w przepisie art. 16 ust. 1-3 ustawy. Działanie Zamawiającego narusza przy tym 

zasadę  przejrzystości,  nazywaną  także  zasadą  transparentności.  Odwołujący  wskazał  na 


treść  Komentarza  UZP  (Prawo  zamówień  publicznych.  Komentarz,  red.  H.  Nowak  i  M. 

Winiarz, Urząd Zamówień Publicznych, Warszawa 2021, str. 154.) 

Po  przeprowadzeniu  posiedzenia  i  rozprawy 

z  udziałem  Stron  na  podstawie 

zebranego  materiału  w  sprawie  Krajowa  Izba  Odwoławcza  ustaliła  i  zważyła,  

co następuje: 

Izba 

stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek, o których stanowi art. 

ustawy  z  dnia  11  września  2019  r.  Prawo  zamówień    ustawy  z  11  września  2019  r.  – 

Prawo  zamówień  publicznych  (Dz.  U.  z  2023  poz.  1605  ze  zm.;  dalej  „ustawa”,  „Pzp”) 

skutkujących odrzuceniem odwołania. Odwołanie zostało złożone do Prezesa Krajowej Izby 

Odwoławczej  29  kwietnia  2024  roku  od  czynności  Zamawiającego z  dnia  17  kwietnia  2024 

roku. 

Kopia  odwołania  została  przekazana  w  ustawowym  terminie  Zamawiającemu,  

co 

wynika z akt sprawy odwoławczej.  

Skład  orzekający  Izby  rozpoznając  sprawę  uwzględnił  akta  sprawy  odwoławczej, 

które zgodnie z par. 8 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku  

w sprawie postępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą (Dz. 

U.  z  2020  r.  poz.  2453)  stanowią  odwołanie  wraz  z  załącznikami  oraz  dokumentację 

postępowania  o  udzielenie  zamówienia  w  postaci  elektronicznej  lub  kopię  dokumentacji,  

o której mowa w § 7 ust. 2, a także inne pisma składane w sprawie oraz pisma kierowane 

przez Izbę lub Prezesa Izby w związku z wniesionym odwołaniem. 

Izba uwzględniła stanowiska prezentowane na rozprawie przez Strony postępowania 

odwoławczego.  

Izba uwzględniła stanowisko Zamawiającego wyrażone w piśmie z dnia 20 maja 2024 

roku „Odpowiedź na dowołanie”.  

Izba uwzględniła stanowisko Odwołującego wyrażone w piśmie z dnia 20 maja 2024 

roku „Pismo Emitel S.A.”. 

Izba,  postanowieniem  wydanym  w  trakcie  rozprawy,  dopuściła  dowody 

zawnioskowane i złożone przy odwołaniu przez Odwołującego oraz dowód złożony w trakcie 

rozprawy  tj.  złożony  do  Sądu  Rejonowego  w  Warszawie  wniosek  o  nadanie  klauzuli 

wykonalności orzeczeniu Izby sygn. akt KIO 728/24.  


Zakres umorzenia postępowania odwoławczego: 

Izba, na podstawie oświadczenia Zamawiającego złożonego do protokołu, wcześniej 

artykułowanego  w  piśmie  procesowym,  po  przeprowadzeniu  posiedzenia  z  udziałem 

Odwołującego oraz wysłuchaniu stanowiska Odwołującego: 

Umarzyła  postępowanie  odwoławcze  w  zakresie  zarzutu  2  i  3  odwołania  w  odniesieniu  

do  wykreślenia  słów:  „do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych”  jedynie  w  zakresie  punktu  1 

warunku  udziału  w  postępowaniu  określonego  w  punkcie  7.2.2.1  specyfikacji  warunków 

zamówienia oraz w punkcie 5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu. 

Umarzyła postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu 1, 2 i 3 odwołania w odniesieniu 

do  wprowadzenia  na  początku  zdania  słowa:  „dostarczenie”  w  zakresie  punktu  1  warunku 

udziału  w  postępowaniu  określonego  w  punkcie  7.2.2.1  specyfikacji  warunków  zamówienia 

oraz w punkcie 5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu 

Izba 

ustaliła i zważyła w zakresie zarzutów odwołania skierowanych do rozpoznania: 

Izba  na  wstępie  wskazuję,  zgodnie  z  art.  559  ust.  2  ustawy  podstawy  prawne  oraz 

przytacza przepisy prawa: 

-  art.  8  ust.  1  ustawy  - 

Do  czynności  podejmowanych  przez  zamawiającego,  wykonawców 

oraz  uczestników  konkursu  w  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia  i  konkursie  oraz  

do umów w sprawach zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 

1964 r. - Kodeks cywilny (Dz.U. z 2022 r. poz. 1360, 2337 i 2339 oraz z 2023 r. poz. 326), 

jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej. 

- art. 16 pkt 1 ustawy - 

Zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie  

o udzielenie zamówienia w sposób: 

1) zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców; 

2) przejrzysty, 

3) proporcjonalny. 

- art. 17 ust. 1 ustawy - 

Zamawiający udziela zamówienia w sposób zapewniający: 

najlepszą  jakość  dostaw,  usług,  oraz  robót  budowlanych,  uzasadnioną  charakterem 

zamówienia,  w  ramach  środków,  które  zamawiający  może  przeznaczyć  na  jego  realizację, 

oraz 


uzyskanie najlepszych efektów zamówienia, w tym efektów społecznych, środowiskowych 

oraz  gospodarczych,  o  ile  którykolwiek  z  tych  efektów  jest  możliwy  do  uzyskania  w  danym 

zamówieniu, w stosunku do poniesionych nakładów. 

-  art.  112  ust.  1  ustawy  - 

Zamawiający  określa  warunki  udziału  w  postępowaniu  w  sposób 

proporcjonalny  do  przedmiotu  zamówienia  oraz  umożliwiający  ocenę  zdolności  wykonawcy 

do  należytego  wykonania  zamówienia,  w  szczególności  wyrażając  je  jako  minimalne 

poziomy zdolności. 

- art. 112 ust. 2 ustawy - 

Warunki udziału w postępowaniu mogą dotyczyć: 

1) zdolności do występowania w obrocie gospodarczym; 

2)  uprawnień  do  prowadzenia  określonej  działalności  gospodarczej  lub  zawodowej,  

o ile wynika to z odrębnych przepisów; 

3) sytuacji ekonomicznej lub finansowej; 

4) zdolności technicznej lub zawodowej. 

-  art.  116  ust.  1  ustawy  - 

W  odniesieniu  do  zdolności  technicznej  lub  zawodowej 

zamawiający  może  określić  warunki  dotyczące  niezbędnego  wykształcenia,  kwalifikacji 

zawodowych,  doświadczenia,  potencjału  technicznego  wykonawcy  lub  osób  skierowanych 

przez  wykonawcę  do  realizacji  zamówienia,  umożliwiające  realizację  zamówienia  

na  odpowiednim  poziomie  jakości.  W  szczególności  zamawiający  może  wymagać,  aby 

wykonawcy spełniali wymagania odpowiednich norm zarządzania jakością, w tym w zakresie 

dostępności  dla  osób  niepełnosprawnych,  oraz  systemów  lub  norm  zarządzania 

środowiskowego,  wskazanych  przez  zamawiającego  w  ogłoszeniu  o  zamówieniu  lub  

w dokumentach zamówienia. 

- art. 522 ust 1 ustawy -   

W  przypadku  uwzględnienia  przez  zamawiającego  w  całości  zarzutów  przedstawionych  

w  odwołaniu,  Izba  może  umorzyć  postępowanie  odwoławcze  na  posiedzeniu  niejawnym  

bez  obecności  stron  oraz  uczestników  postępowania  odwoławczego,  którzy  przystąpili  

do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym 

po  stronie zamawiającego  nie przystąpił  w  terminie żaden  wykonawca. W  takim  przypadku 

zamawiający  wykonuje,  powtarza  lub  unieważnia  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie 

zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. 

-  art.  553  ustawy 

–  O  oddaleniu  odwołania  lub  jego  uwzględnieniu  Izba  orzeka  w  wyroku.  

W pozostałych przypadkach Izba wydaje postanowienie. 


-  art.  552  ust.  1  ustawy  - 

Wydając  wyrok,  Izba  bierze  za  podstawę  stan  rzeczy  ustalony  

w toku postępowania odwoławczego. 

-  art.  562  ust.  1  ustawy  - 

Orzeczenie  Izby,  po  stwierdzeniu  przez  sąd  jego  wykonalności,  

ma moc prawną na równi z wyrokiem sądu. Przepis art. 781 § 2 ustawy z dnia 17 listopada 

1964 r. - 

Kodeks postępowania cywilnego stosuje się odpowiednio. 

-  art.  568  ustawy  - 

Izba  umarza  postępowania  odwoławcze,  w  formie  postanowienia,  

w przypadku: 

(…) 

3) o którym mowa w art. 522. 

Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 roku Kodeks cywilny (dalej: KC): 

Art. 61  

§ 1. Oświadczenie woli, które ma być złożone innej osobie, jest złożone z chwilą, gdy doszło 

do  niej  w  taki  sposób,  że  mogła  zapoznać  się  z  jego  treścią.  Odwołanie  takiego 

oświadczenia jest skuteczne, jeżeli doszło jednocześnie z tym oświadczeniem lub wcześniej. 

§ 2. Oświadczenie woli wyrażone w postaci elektronicznej jest złożone innej osobie z chwilą, 

gdy  wprowadzono  je  do  środka  komunikacji  elektronicznej  w  taki  sposób,  żeby  osoba  ta 

mogła zapoznać się z jego treścią. 

Izba ustaliła: 

Na  podstawie  art.  552  ust.  1  ustawy  Izba    wydając  wyrok  bierze  za  podstawę  stan 

rzeczy ustalony w toku postępowania odwoławczego. 

W  specyfikacji  Warunków  zamówienia  (dalej:  SWZ)  oraz  odpowiednio  w  ogłoszeniu  

o zamówieniu (pkt 5.1.9) Zamawiający podał: 

Warunki udziału w postępowaniu i podstawy wykluczenia 

O udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy: 

nie podlegają wykluczeniu,  

spełniają następujące warunki udziału w postępowaniu dotyczące:  

(…) 

zdolności technicznej lub zawodowej, tj.:  

Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym 

upływa  termin  składania  ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia  działalności  jest  krótszy  –  w  tym 


okresie wykonał (w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych również wykonuje) 

następujące zamówienia: 

dostarczenie oraz  zapewnienie łączności  i  prawidłowego działania min. 15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku projektów w jednym mieście/aglomeracji. 

W dniu 4 marca 2024 roku Odwołujący złożył odwołanie i w sprawie zostało wydane 

postanowienie  o  umorzeniu  postępowania  odwoławczego  z  uwagi  na  uwzględnienie 

zarzutów  odwołania,  sygn.  akt  KIO  728/24.  W  uzasadnieniu  postanowienia  Izba  między 

innymi podała: 

W dniu 4 marca 2024 r. Odwołujący: Emitel S.A. z siedzibą w Warszawie wniósł odwołanie 

do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  wobec  treści  niektórych  postanowień  Specyfikacji 

Warunków  Zamówienia,  zwanej  dalej  SWZ  i  ogłoszenia  niezgodnych  -    w  jego  ocenie  -  z 

przepisami ustawy z dnia 11 września 2019 r.  - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 

2023 r., poz. 1605 wraz ze zm.), zwanej dalej ustawą Pzp lub PZP.  

W związku z powyższym Odwołujący zarzucił Zamawiającemu: 

1/ naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy Pzp, art. 17 ust. 1 pkt 1) ustawy PZP a także 

art. 16 pkt 1, 2 i 3 ustawy PZP - 

poprzez sformułowanie warunków udziału w postępowaniu 

dotyczących  zdolności  technicznych  i  zawodowych,  tj.  warunku  opisanego  w  pkt.  7.2.2.1 

SWZ oraz pkt. 5.1.9 ogłoszenia, 

2/ naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy Pzp, art. 17 ust. 1 pkt 2) ustawy PZP a także 

art. 16 pkt 1, 2 i 3 ustawy Pzp  - 

poprzez sformułowanie warunków udziału w postępowaniu 

dotyczących  zdolności  technicznych  i  zawodowych,  tj.  warunku  opisanego  w  pkt.  7.2.2.1 

SWZ  oraz  pkt.  5.1.9  Ogłoszenia,  jako  naruszającego  zasadę  efektywności,  która 

zobowiązuje  zamawiających  do  dążenia  uzyskania  możliwie  najkorzystniejszych  efektów  w 

następstwie  udzielonego  zamówienia  w  stosunku  do  nakładów  finansowych,  które  będzie 

ponosił zamawiający. 

Izba zważyła, co następuje. 

Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznając przedmiotowe odwołanie na posiedzeniu  

niejawnym bez udziału stron stwierdziła, że postępowanie odwoławcze należało umorzyć na 

podstawie przepisu art. 522 ust.1 ustawy Pzp  .  

W  dniu  18  marca  2024  r.  przed  wyznaczoną  rozprawą  do  siedziby  Krajowej  Izby 

Odwoławczej wpłynęło oświadczenie Zamawiającego o uwzględnieniu odwołania w całości.  

Jednocześnie  należy  wskazać,  że  zgodnie  z  art.525  ust.  1  cyt.  ustawy  Pzp  Wykonawca 

może  zgłosić  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  w  terminie  3  dni  od  dnia 

otrzymania  kopii  odwołania,  wskazując  stronę,  do  której  przystępuje,  i  interes  w  uzyskaniu 

rozstrzygnięcia na korzyść strony, do której przystępuje. 


Izba  ustaliła,  że  w  niniejszej  sprawie  zgłoszenie  przystąpienia  do  postępowania 

odwoławczego po stronie Zamawiającego nie zostało dokonane. 

Zgodnie  z  art.522  ust.1  ustawy  Pzp  w  przypadku  uwzględnienia  przez  zamawiającego  

w  całości  zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu,  Izba  może  umorzyć  postępowanie 

odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania 

odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że 

w  postępowaniu  odwoławczym  po  stronie  zamawiającego  nie  przystąpił  w  terminie  żaden 

wykonawca. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności 

w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. 

Izba  ustaliła,  że  w  ramach  postępowania  odwoławczego  wywołanego  odwołaniem  

z  dnia  4  marca  2024  roku  odwołujący  wnosił  o  zmianę  warunku  7.2.2.1  SWZ  (5.1.9 

ogłoszenia o zamówieniu) przez nadanie mu brzmienia: 

Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

zamówienia: 

dostarczenie  oraz  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  

na komunikację z min. 15 000 urządzeń IoT o podobnej funkcjonalności, tj. wodociągowymi, 

gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub  inteligentnego  transportu,  w  ramach 

jednego lub kilku projektów w jednym mieście/aglomeracji.  

Pismem z dnia 17 kwietnia 2024 roku Zamawiający: 

Zarząd Dróg Miejskich zgodnie z art. 137 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 roku Prawo 

zamówień  publicznych  (Dz.  U.  z  2023  r.  poz.  1605  z  późn.  zm.)  zmienia  treść  specyfikacji 

warunków zamówienia w poniższy sposób. 

(…) 

4) Pkt 7.2.2.1. SWZ otrzymuje brzmienie:  

„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia:  

(1)  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  

z  łącznie min.  15  000  urządzeniami IoT  o podobnej  do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych 

funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub 

inteligentnego transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście  

oraz  


(2)  dostarczenie  i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”. 

Izba zważyła: 

W zakresie zarzutu 1 naruszenia art. 552 ust. 1 w zw. z 568 pkt 3 w zw. z art. 562 

ust. 1 w zw. z art. 16 ust. 1 pkt 1, 2 i 3 ustawy, naruszenie art. 8 ust. 1 ustawy w zw. z art. 61 

par. 1 i 2 Kodeksu cywilnego oraz naruszenie art. 112 ust. 1 i 2 pkt. 4 ustawy, art. 17 ust. 1 

pkt  1  ustawy  art.  16  pkt    i  3  ustawy  przez  niewykonanie  oświadczenia  Zamawiającego  

o  uznaniu  odwołania  zobowiązaniu,  że  Zamawiający  sformułuje  wymóg  warunków  udziału  

w postępowaniu  zdolności technicznych i zawodowych, tj. warunku opisanego w pkt. 7.2.2.1 

SWZ oraz pkt. 5.1.9 ogłoszenia, gdzie Zamawiający wymaga doświadczenia w zrealizowaniu 

usługi wdrożenia – Izba zarzut uznała za zasadny. 

W  ramach  rozpoznania  tego  zarzutu  odwołania  kluczowe  znaczenie  ma  określony 

zakres  postawionego  zarzutu  odwołania  w  odwołaniu  4  marca  2024  roku  oraz  czynności 

wykonanych  przez  Zamawiającego,  jak  również  pierwotnego  brzmienia  SWZ  (oraz 

ogłoszenia o zamówieniu). 

Sekwencja zmiany  postanowienia odnoszącego  się do  warunku doświadczenia była 

następująca: 

pierwotnie w SWZ (oraz ogłoszeniu o zamówieniu) 

7.2.2.1.  Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  

w którym upływa termin składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – 

w  tym  okresie  wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również 

wykonuje) następujące zamówienia: 

dostarczenie oraz  zapewnienie łączności  i  prawidłowego działania min. 15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku projektów w jednym mieście/aglomeracji. 

wnioskowana w odwołaniu z dnia 4 marca 2024 roku zmiana tego postanowienia na: 

Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

zamówienia: 

dostarczenie  oraz  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  

na komunikację z min. 15 000 urządzeń IoT o podobnej funkcjonalności, tj. wodociągowymi, 


gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub  inteligentnego  transportu,  w  ramach 

jednego lub kilku projektów w jednym mieście/aglomeracji. 

zmiana wprowadzona przez Zamawiającego w dniu 17 kwietnia 2024 roku: 

„Wykonawca  nie  wcześniej  niż  w  okresie  ostatnich  3  lat  licząc  od  dnia,  w  którym  upływa 

termin składania ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia działalności  jest  krótszy  –  w tym  okresie 

wykonał  (w  przypadku  świadczeń  powtarzających  się  lub  ciągłych  również  wykonuje) 

następujące zamówienia:  

(1)  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci  IoT  pozwalającej  na  komunikację  

z  łącznie min.  15  000  urządzeniami IoT  o podobnej  do  kontrolerów  opraw  oświetleniowych 

funkcjonalności  tj.  np.  wodociągowymi,  gazowymi,  energetycznymi,  oświetleniowymi  lub 

inteligentnego transportu w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście  

oraz  

(2)  dostarczenie  i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów 

opraw oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”. 

Podkreślenia  wymaga  w  tym  miejscu,  że  w  związku  z  uwzględnieniem  

w  ograniczonym  zakresie  zarzutów  odwołania  Izba  umarzyła  postępowanie  odwoławcze  

w  zakresie zarzutu 1,  2 i  3 odwołania w  odniesieniu do  wprowadzenia na  początku  zdania 

słowa:  „dostarczenie”  w  zakresie  punktu  1  warunku  udziału  w  postępowaniu  określonego  

w  punkcie  7.2.2.1  specyfikacji  warunków  zamówienia  oraz  w  punkcie  5.1.9  ogłoszenia  

o  zamówieniu.  Tym  samy  w  tym  zakresie  wszelka  argumentacja  Odwołującego  zostaje 

pominięta,  jak  również  z  uwagi  na  nieskierowanie  zarzutu  do  rozpoznania  w  tym  zakresie 

Izba nie odnosi się do tego elementu warunku udziału w postępowaniu.  

Na  podstawie  zestawienia 

treści  warunku  ukształtowanego  w  SWZ  (i  ogłoszeniu  

o  zamówieniu)  przez  Zamawiającego  oraz  wprowadzonych  zmian  przez  Zamawiającego 

Izba  stwierdza,  że  Zamawiający  nie  wykonał  czynności  w  postępowaniu  o  zamówienia 

publicznego  zgodnie  ze złożonym  oświadczeniem  co  do  uwzględnienia  w  całości  zarzutów 

odwołania  w  sprawie  odwoławczej  o  sygn.  akt  KIO  728/24.  W  wyniku  uwzględnienia 

zarzutów odwołania w całości przez Zamawiającego Izba ww. sprawie odwoławczej wydała 

postanowienie  o  umorzeniu  postępowania  odwoławczego,  co  spowodowało  aktualizację 

obowiązku, wynikającego z art. 522 ust. 1 zd.2 ustawy, po stronie Zamawiającego w ramach 

postępowania o udzielnie zamówienia publicznego.  


W zakresie wnioskowanym przez Odwołującego odwołaniem z dnia 4 marca 2024 roku było 

wprowadzenie  wymagania  odnoszącego  się  do  łączności  i  prawidłowego  działania  sieci 

IoT, 

pozwalającej  na  komunikację  z  min.  15  000  urządzeń  IoT  o  podobnej 

funkcjonalności, tj. wodociągowymi, gazowymi, energetycznymi, oświetleniowymi lub 

inteligentnego  transportu 

–  te  elementy  warunku  stanowiły  wnioskowane  zmiany  przez 

Odwołującego. Przy czym zmiany jakie wnioskował Odwołujący odnosiły się do wykreślenia 

słów  „kontrolerów  opraw  oświetleniowych”,  co  w  efekcie  powodowało,  że  prowadziło  

to  do  wykreślenia  warunku  odnoszącego  się  do  zapewnienie  łączności  i  prawidłowego 

działania  min.  15  000  kontrolerów  opraw  oświetleniowych  (SWZ).  Wynika to  w  sposób 

jednoznaczny  z  zestawienia  pierwotnego  brzmienia  warunku  udziału  w  postępowaniu  oraz 

zarzutu odwołania i wnioskowanej zmiany warunku odwołaniem z dnia 4 marca 2024 roku.  

Zmiana  w  zakresie  warunku  udziału  w  postępowaniu  wprowadzona  przez  Zamawiającego  

w  dniu  17  kwietnia  2024  roku  w  punkcie  7.2.2.1  SWZ  oraz  punkcie  5.1.9  ogłoszenia  

o zamówieniu w  ocenie Izby,  w  kontekście zarzutów  i  wniosków  odwołania z  dnia  4 marca 

2024 roku, jest zmiana pozorną co do wnioskowanych zmian przez Odwołującego.  

Zamawiający  dokonał  modyfikacji  ww.  warunku  oraz  w  zasadzie  ukształtował 

dwuelementowy warunek udziału w postepowaniu przez wprowadzenie wymagania warunku 

w  punkcie  (1)  odpowiadającego  w  znacznej  części  wnioskowanym  zmianom  z  odwołania  

z  dnia  4  marca  2024  roku,  przy  czym  nie  wykreślił  słów  do  kontrolerów  opraw 

oświetleniowych,  która  była  wnioskowana  przez  Odwołującego.  Jednoczesnej 

Zamawiający dokonał modyfikacji polegającej na wprowadzeniu drugiego elementu warunku, 

obligatoryjnie  wymaganego  do  spełnienia,  tj.  wymagania  dotyczącego  (2)  dostarczenie  

i  zapewnienie  prawidłowego  działania  łącznie  min.  15  000  kontrolerów  opraw 

oświetleniowych w ramach jednego lub kilku (max. 5) projektów w jednym mieście.”. 

Poza  elementami,  które  nie  były  objęte  treścią  warunku  pierwotnie  ukształtowanego,  

i  co  do  których  nie  był  podnoszony  zarzut  odwołania  z  dnia  4  marca  2024  roku  

i  wnioskowane  zmiany 

(bowiem  nie  były  one  określone  na  tym  etapie)  tj.  „(max.  5)”  oraz 

wykreślenie przez Zamawiającego z treści warunku „/aglomeracji” treść warunku w zasadzie 

jest zbieżna.   

Izba  wskazuje  w  tym  miejscu,  że  uwzględnienie  zarzutów  odwołania  przez 

Zamawiającego  nie  może  stanowić  czynności  pozornej,  bowiem  pozbawiałby  to  sensu  

i znaczenia prawnego określonych ustawą przepisów i prowadziło w prostej linii do wniosku, 

że  ustawodawca  był  nieracjonalny  w  przyjmowaniu  takiego  rozwiązania  legislacyjnego. 

Zgodnie z art. 552 ust. 1 ustawy w 

przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości 

zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu,  Izba  może  umorzyć  postępowanie  odwoławcze  


na  posiedzeniu  niejawnym  bez  obecności  stron  oraz  uczestników  postępowania 

odwoławczego,  którzy  przystąpili  do  postępowania  po  stronie  wykonawcy,  pod  warunkiem  

że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden 

wykonawca. 

Taka sytuacja miała miejsce w przypadku rozpoznania odwołania pod sygn. akt 

KIO 728/24.  

Izba  podkreśla  w  tym  miejscu,  że  zdanie  2  art.  552  ust.  1  ustawy  nakłada  

na  Zamawiającego,  w  przypadku  uwzględnienia  zarzutów  odwołania  w  całości,  w  sposób 

jednoznaczny  i  konkretny  określone  obowiązki  w  zakresie  postępowania  o  udzielnie 

zamówienia  publicznego  tj.  w  takim  przypadku  zamawiający  wykonuje,  powtarza  lub 

unieważnia 

czynności 

postępowaniu 

udzielenie 

zamówienia, 

zgodnie  

z  żądaniem  zawartym  w  odwołaniu.  Z  takiej  regulacji  ustawowej  wynika  podstawowa 

informacja,  a  mianowicie,  że  uwzględnienie  zarzutów  odwołania  w  całości  powinno  być 

dokonane po analizie potrzeb i wymagań Zamawiającego, nie może następować w sposób 

automatyczny i tym samym prowadzić do dokonywania tej analizy dopiero po uwzględnieniu 

zarzutów odwołania.  

Konstrukcja  stanowiska 

jaką  argumentuje  Zamawiający  w  piśmie  procesowym  prowadzi  

do  wniosku,  że  Zamawiający  uwzględnia  zarzuty  odwołania,  dokonuje  analizy,  a  następnie 

wprowadza  postanowienia  do  SWZ,  które  uznaje  w  świetle  swoich  potrzeb  za  niezbędne.  

Z dalszej argumentacji opartej o orzeczenia Izby wynika, że wprowadzenie zmian w wyniku 

uwzględnienia  zarzutów  odwołania  w  całości  może  być  skarżone  oraz  podlegać  ocenie. 

Niemniej  w  ocenie  Izby  takie  stanowisko  jest  nieprawidłowe.  Skoro  Zamawiający  uznał  

w  całości  zarzuty  odwołania  to  zgodnie  z  art.  552  ust.  1  zd.  2  ustawy  obowiązany  był 

wykon

ania  w  postępowaniu  o  zamówienie  publiczne  czynności  zgodnie  z  żądaniem 

zawartym  w  odwołaniu.  Uwzględnienie  zarzutów  odwołania  należy  postrzegać  w  kategorii 

podzielenia przez Zamawiającego stanowiska prezentowanego przez Odwołującego. To nie 

jest  instytucja  prawa  pozwalająca  Zamawiającemu  na  działania  asekuracyjne,  lecz 

postanowienia  art.  552  ust.  1  ustawy  jednoznacznie  przewidują  określone  skutki  czynności 

procesowej u

względnienia zarzutów odwołania jakie obowiązkowo wywołują w postępowaniu  

o  udzielnie  zamówienia  publicznego.  Izba  podziela  stanowisko  Odwołującego,  

że  modyfikacja  warunku  z  dnia  17  kwietnia  2024  roku  stanowi  sprzeczną  z  uznanym 

odwołaniem w sprawie sygn. akt KIO 278/24 zmianę oświadczenia Zamawiającego.  

 W  przypadku,  gdy  Z

amawiający  zidentyfikuje  konflikt  pomiędzy  obowiązkiem 

wynikającym z art. 522 ust. 1 zd. 2 ustawy  a przekonaniem, że wykonanie tego obowiązku 

doprowadzi  do  niezgodności  z  prawem  przyrzeczonej  do  wykonania  czynności, 

prawidłowość  postępowania  o  udzielenie  zamówienia  powinna  być  dla  niego  nadrzędna 


Prawo  zamówień  publicznych.  Komentarz  red.  Marzena  Jaworska,  Dorota  Grześkowiak-

Stojek,  Julia  Jarnicka,  Agnieszka  Matusiak,  rok  2023,  wyd.  5,  art.  522,  Legalis).  

Zamawiający  nie  wykazał  w  żaden  sposób,  że  wykonanie  czynności  zgodnie  

z  wnioskiem  odwołania  prowadziłoby  do  naruszenia  bezwzględnie  obowiązujących 

przepisów  prawa.  Wręcz  w  piśmie  procesowym  określił,  że  wymaganie  warunku 

ukształtowane w dniu 17 kwietnia 2024 roku i o kreślone w punkcie 2 tego warunku w jego 

ocenie jest zgodne z ustawą oraz niezbędne do wyboru oferty wykonawcy dającego rękojmię 

prawidłowej  realizacji  zamówienia  –  co  oznacza,  że  dokonał  w  zasadzie  oceny  pierwotnie 

ukształtowanego warunku.  

Mając na uwadze zbieżność pierwotnie określonego warunku udziału w punkcie 7.2.2.1 SWZ 

(oraz  5.9.1  ogłoszeniu  o  zamówieniu)  oraz  w  warunku  określonym  w  punkcie  7.2.2.1  SWZ 

(oraz 5.9.1 ogłoszeniu o zamówieniu) podpunkt 2 po zmianie z dnia 17 kwietnia 2024 roku, 

oraz  mając  na  uwadze  powyższe  stanowisko  Zamawiającego,  jednoznacznie  należy 

stwierdzić,  że czynność  uwzględnienia  zarzutów  odwołania  z  dnia  4 marca  2024  roku  była 

pozorna,  a  jej  wynikiem  nie  jest,  na  moment  wydania  wyroku  w  przedmiotowej  sprawie 

odwoławczej,  wykonanie  w  postępowaniu  czynności  zgodnie  z  żądaniem  zawartym  

w odwołaniu z dnia 4 marca 2024 roku. Izba podkreśla, że nie poddaje w tym miejscu ocenie 

zasadności  czy  braku  zasadności  tak  ukształtowanego  w  wyniku  modyfikacji  z  dnia  

17  kwietnia  2024  roku  warunku,  lecz  ocenia  prawidłowość  czynności  Zamawiającego  

w  kontekście  oświadczenia  procesowego  o  uwzględnieniu  w  całości  zarzutów  odwołania  

z 4 marca 2024 roku, obligatoryjną konsekwencją czego był ustawowy obowiązek dokonania 

czynności w postępowaniu o zamówienie zgodnie z wnioskami Odwołującego.  

Izba  uznała  za  zasadne  stanowisko  Odwołującego,  zgodnie  z  którym  stwierdza  

on  pozorność  działania  Zamawiającego,  a  w  konsekwencji  możliwość  powtarzalności 

składania  oświadczeń  o  uwzględnieniu  odwołania,  a  następnie  braku  wykonania  takiego 

oświadczenia  o  uznaniu  zarzutów  odwołania.  Taki  stan  rzeczy  w  ocenie  Izby  może 

prowadzić  do  patologicznego  stosowania  przepisów  obowiązującego  prawa.  Wymaga 

podkreślenia,  że  regulacja  art.  522  ust.  1  ustawy  nie  ma  w  ocenie  Izby  charakteru 

reklamacyjnego  polegającego  na  przyjęciu  reklamacji,  a  następnie  dopiero  oceny  

jej  zasadności.  Zamawiający uwzględniając  zarzuty  odwołania w  całości  –  w  postępowaniu 

odwoławczym  –  obowiązany  jest  ustawowo  do  dokonania  wynikających  z  tego  czynności 

określonych  w  żądaniach  odwołania  w  postępowaniu  o  udzielnie  zamówienia.  Skutek 

oświadczenia  Zamawiającego  w  postępowaniu  odwoławczym  jednoznacznie  ustawowo 

przełożony  zostaje  na  obowiązek  Zamawiającego  w  postępowaniu  o  udzielnie  zamówienia 

publicznego.  Podkreślenia  wymaga,  że  nikt  nie  zmusza  Zamawiającego  do  podejmowania 

takich działań polegających na uwzględnieniu zarzutów dowołania, niemniej podjęcie takich 


działań  i  złożenie  oświadczenia o uwzględnieniu  zarzutów  odwołania  w całości  rodzi  skutki 

jakich  Zamawiający  musi  być  świadomy,  a  polegających  na  ustawowym  obowiązku 

(Zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynność w postępowaniu o zamówienie)  

wykonania określonych czynności w postępowaniu o udzielnie zamówienia.  

Izba podkreśla, że zgodnie z art. 528 pkt 5 ustawy  Izba odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, 

że odwołanie dotyczy czynności, którą zamawiający wykonał zgodnie z treścią wyroku Izby 

lub  sądu  lub,  w  przypadku  uwzględnienia  zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu,  którą 

wykonał  zgodnie  z  żądaniem  zawartym  w  odwołaniu.  A  contrario,  jeżeli  nie  wykonał 

Zamawiający żądań  zgodnie  ze  złożonym  oświadczeniem  i  nie  wykonał  czynności  zgodnie  

z  wnioskami/żądaniami  odwołania  przysługuje  mu  odwołanie.  Też  w  przypadkach 

wprowadzenia  do  postanowień  dokumentacji  zamówienia  nowych  treści,  innych  

iż  wymienione  w  żądaniach  odwołania,  odwołanie  nie  będzie  podlegało  odrzuceniu.  

W  rozpoznawanym  przypadku  Zamawiający  nie  wykonał  czynności  zgodnie  z  żądaniem 

zawartym  w  odwołaniu,  tym  samym  nie  zostały  wypełnione  przesłanki  do  odrzucenia 

odwołania,  a  to  potwierdziło  brak  dokonania  w  postępowaniu  o  zamówienie  publiczne 

czynności,  do  których  Zamawiający  się  zobowiązał  składając  w  dniu  18  marca  2024  roku 

oświadczenie o uwzględnieniu w całości zarzutów odwołania z dnia 4 marca 2024 roku.  

W  ramach  rozpoznania  tego  zarzutu  odwołania  kwestia  bardzo  istotną  jest  to,  

że  regulacja  z  art.  522  ust.  1  ustawy  in  fine  (zd.  2)  stanowi  w  ocenie  Izby,  samodzielną 

norm

ę  materialnoprawną.  Wynika  to  jednoznacznie  z  faktu,  że  ustawodawca  nakłada  

na  Zamawiającego  obowiązek  wykonania  określonych  czynności  zgodnie  z  żądaniami 

odwołania,  która  to  norma  dotyczy  postępowania  o  udzielnie  zamówienia  publicznego.  

Czyli skutkiem oświadczenia Zamawiającego złożonego w postępowaniu odwoławczym jest 

aktualizacja obowiązku dokonania czynności w postępowaniu o zamówienie publiczne. Tym 

samym  obowiązek  nałożony  na  Zamawiające  materializuje  się  w  obrębie  postępowania  

o  udzielnie 

zamówienia  publicznego.  Izba  podkreśla,  że  charakter  przepisu  nie  jest 

determinowany  jego  umiejscowieniem  w  treści  ustawy  lecz  jego  znaczeniem  faktycznym  

i odniesieniem do elementów materialnoprawnych czynności w postępowaniu o zamówienie. 

Nie  jest  to  rozwiązanie  nieznane  prawodawstwu  „zamówieniowemu”,  bowiem  przykładem 

tożsamego rozwiązania obowiązującego na kanwie ustawy z 2004 roku było umiejscowienie 

w  przepisach  procedury  odwoławczej  materialnoprawnej  regulacji  odnoszącej  się  

do zawieszenia biegu związania ofertą w przypadku wniesienia odwołania. 


Mając na uwadze powyższe Izba uznała za  zasadny zarzut 1 odwołania i nakazała 

Zamawiającemu: 

wykreślenie z warunku pkt 7.2.2.1 SWZ (5.1.9 ogłoszenia o zamówieniu) w punkcie 1 słów: 

„kontrolerów opraw oświetleniowych”, 

wykreślenie  z  warunku  pkt  7.2.2.1  SWZ  (5.1.9  ogłoszenia  o  zamówieniu)  słowa:  „oraz”  

i wykreślenie punktu 2 warunku w całości. 

Izba  nakazała  tym  samym  wykonanie  czynności  uwzględniając  treść  wniosków  odwołania  

z  dnia  4  marca  2024  roku. 

Izba  podkreśla,  że  w  ramach  rozpoznania  odwołania  związana 

jest jedynie zarzutami odwołania, a nie wnioskami Odwołującego (art. 555 ustawy). W ocenie 

Izby  doszło  również  do  naruszenia  zasad  postępowania  o  zamówienie  publiczne,  z  uwagi  

na  brak  realizacji  przez  Zamawiającego  obowiązku  ustawowego  wynikającego  z  art.  522  

ust. 1 zd. 2 w ramach tego postępowania o zamówienie.  

Izba  nie  nakazała  wprowadzenia  do  postanowienia  z  warunku  pkt  7.2.2.1  SWZ  (5.1.9 

ogłoszenia o zamówieniu) w punkcie 1 słów „/aglomeracji”, bowiem ta treść nie była objęta 

zakresem  wniosków  odwołania  z  dnia  4  marca  2024  roku.  Zamawiający  w  wyniku 

modyfikacji  warunku  w  dniu  17  kwietnia  2024  roku  wprowadził  zmianę  przez  to,  

że  z  brzmienia  warunku  udziału  w  postępowaniu  wykreślił:  „/aglomeracji”.  Jest  to  nowa 

czynność  Zamawiającego,  która  zgodnie  z  obowiązującymi  przepisami,  w  określonym 

ustawowo terminie mogła być kwestionowana w ramach postepowania odwoławczego.  

W zakresie zarzutu 2 i 3 odwołania Izba wskazuje, że zgodnie z treścią odwołania 

zarzuty te zostały podniesione przez Odwołującego jako zarzuty ewentualne.  

ramach  odniesienia  do  zarzutów  (zarzut  2  i  3)  odwołania  podniesionych  przez 

Odwołującego jako zarzutów ewentualnych Izba wyjaśnia, że w orzecznictwie Izby i również 

sądów  powszechnych  i  Sądu  Najwyższego  -  uchwała  Sądu  Najwyższego  z  dnia  

18  października  2013  r.  III  CZP  58/13    -  utrwaliła  się  jednolita  obecnie  praktyka,  

że w postępowaniu odwoławczym możliwe jest kształtowanie zarzutów ewentualnych.  

Tym  samym,  zgodnie  z  wyrokiem  Sądu  Okręgowego  w  Warszawie  z  dnia  1  października 

2021 roku sygn. akt XXIII Zs 53/21 Zarzut ewentualny na gruncie niniejszego postępowania 

należy  zestawić  z  powszechnie  przyjętym  i  uznanym  cywilistycznym  roszczeniem 

ewentualnym.  Ani  prawo  zamówień  publicznych  ani  kodeks  postępowania  cywilnego  

nie  precyzują  pojęcia  zarzutu  ewentualnego.  Jednakże  ani  jeden,  ani  drugi  akt  prawny  

nie  ograniczają  możliwości  sformułowania  zarzutu  czy  też  roszczenia  ewentualnego. 


Dodatkowo  judykatura  dopuszcza  taką  konstrukcję  procesową.  Skoro  zatem  dopuszczalne 

jest podnoszenie roszczenia ewentualnego w postępowaniach prowadzonych na podstawie 

KPC,  to  także  w  pełni  dopuszczalne  jest  podnoszenie  zarzutu  ewentualnego  

w postępowaniach prowadzonych na podstawie Pzp. 

W  orzecznictwie  Sądu  Najwyższego  przyjmuje  się,  że  żądanie  ewentualne  zgłaszane  jako 

dodatkowe  na  wypadek  niemożności  uwzględnienia  przez  Sąd  żądania  zasadniczego,  jest 

szczególnym  przypadkiem  kumulacji  roszczeń.  Przy  uwzględnieniu  żądania  zasadniczego 

Sąd  nie  orzeka  w  ogóle  o  żądaniu  ewentualnym,  a  czyni  to  jedynie,  gdy  brak  podstaw  

do uwzględnienia żądania zasadniczego (tak: wyroki Sądu Najwyższego z dnia 31 stycznia 

1996 r., III CRN 58/95, nie publ., z dnia 12 stycznia 2012 r., IV CSK 219/11, nie publ. i z dnia 

4  października  2012  r.,  I  CSK  100/12,  nie  publ.).  Podobnie  wskazał  Sąd  Najwyższy  

w uchwale z dnia 18 października 2013 r., sygn. akt III CZP 58/13, OSNC 2014, nr 6, poz. 62 

stwierdzając, że powód może sformułować w powództwie żądanie ewentualne, na wypadek 

nieuwzględnienia  przez  sąd  żądania  głównego,  oraz  w  wyroku  z  dnia  26  stycznia  1979 

r.(sygn. akt IV CR 403) wskazując, iż zgłoszenie żądania ewentualnego stanowi szczególny 

przypadek  kumulacji  przedmiotowej  w  procesie  - 

mianowicie  sąd  orzeka  o  żądaniu 

ewentualnym wtedy, gdy oddali powództwo o świadczenie zgłoszone na pierwszym miejscu. 

Wniosek  więc  jest  taki,  że  zgodnie  z  utrwaloną  linią  orzeczniczą  uwzględnienie  zarzutu 

głównego  odwołania  skutkuje  brakiem  podstaw  do  rozpoznawania  zarzutu  ewentualnego,  

a  tym  samym  i  braku  podstaw  badania  dowodów  czy  też  okoliczności  faktycznych 

dotyczących  żądania  ewentualnego  skoro  żądanie  ewentualne  nie  jest  przedmiotem 

orzeczenia wskutek uwzględnienia zarzutu głównego. 

Mając na uwadze powyższe zarzut 2 i 3 odwołania nie podlegały rozpoznaniu przez 

Izbę jako zarzuty ewentualne, podniesiony na wypadek nieuwzględnienia przez Izbę zarzutu 

nr 1 

odwołania.  

Koszty: 

Izba 

uwzględniła odwołanie.  

Zgodnie  z  art.  557  ustawy  z  2019  r., 

w  wyroku  oraz  w  postanowieniu  kończącym 

postępowanie odwoławcze Izba rozstrzyga o kosztach postępowania odwoławczego.  

O  kosztach  postępowania  odwoławczego  orzeczono  na  podstawie  art.  557  ustawy  

z 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 pkt 2 

lit.  b  oraz  §  7  ust.  1  rozporządzenia  Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia  30  grudnia  2020  r.  


w  sprawie  szczegółowych  rodzajów  kosztów  postępowania  odwoławczego,  ich  rozliczania 

oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437). 

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji wyroku. 

Przewodnicząca: ……………………………………….