Czy wolno zrezygnować z wymogów z art. 29 ust. 3a ustawy Pzp z powodu pandemii?

Stosownie do art. 29 ust. 3a ustawy Pzp zamawiający określa w opisie przedmiotu zamówienia na usługi lub roboty budowlane wymogi zatrudnienia przez wykonawcę lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę osób wykonujących wskazane przez zamawiającego czynności w zakresie realizacji zamówienia, jeżeli wykonanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w sposób określony w art. 22 § 1 Kodeksu pracy.

Z art. 29 ust. 3a ustawy Pzp koreluje art. 36 ust. 2 pkt 8a ustawy Pzp, zgodnie z którym, gdy zamawiający w opisie przedmiotu zamówienia na usługi określi wymagania zatrudnienia na podstawie umowy o pracę osób, które będą wykonywały po stronie wykonawcy lub podwykonawcy czynności wskazane przez zamawiającego, wówczas zamawiający jest zobowiązany wskazać w siwz w szczególności:

1)      sposób dokumentowania zatrudnienia osób, o których mowa w art. 29 ust. 3a ustawy Pzp,

2)      swoje uprawnienia w zakresie kontroli spełniania przez wykonawcę wymagań, o których mowa w art. 29 ust. 3a ustawy Pzp oraz sankcji z tytułu niespełnienia tych wymagań,

3)      rodzaj czynności niezbędnych do realizacji zamówienia, których dotyczą wymagania zatrudnienia na podstawie umowy o pracę.

Mając na uwadze powyższe, do umowy powinny być wprowadzone postanowienia, które będą zobowiązywać wykonawcę do wykonywania opisanych przez zamawiającego czynności pracownikami zatrudnionymi na podstawie umowy o pracę, zgodnie ze zobowiązaniem zawartym w ofercie oraz przewidywać sposób weryfikacji tego zobowiązania na etapie wykonywania prac.

W opisanym w pytaniu przypadku wykonawca zwrócił się do zamawiającego z wnioskiem o odstąpienie od zastosowania art. 29 ust. 3a ustawy Pzp dotyczącego wymogu zatrudnienia na podstawie umowy o pracę osób wykonujących czynności w realizacji zamówienia. Uzasadnia to trudnościami w dostępie do lekarzy z zakresu medycyny pracy oraz innych lekarzy, którzy na mocy specustawy mogą wydać zaświadczenie o dopuszczeniu do pracy (ważne przez 30 dni od zniesienia stanu epidemii).

W mojej ocenie brak jest jednak podstaw do odstąpienia od wypełnienia wymogu nałożonego na zamawiającego na podstawie art. 29 ust. 3a ustawy Pzp, jeżeli w zamówieniu na usługi utrzymania czystości występują czynności polegające na wykonywaniu pracy na podstawie umowy o pracę.

Zamawiający może oczywiście w pewnym stopniu uwzględnić szczególną sytuację, jaka wystąpiła w związku z epidemią koronawirusa i ograniczenia wynikające ze specustawy.

Mógłby przykładowo przewidzieć w umowie:

• odpowiednie terminy na przedłożenie dokumentów potwierdzających zatrudnienie osób,
• możliwość ich wydłużenia na uzasadniony wniosek wykonawcy czy też
• odstąpienie od sankcji naliczenia kary umownej, jeżeli niedopełnienie obowiązków dotyczących zatrudnienia na umowę o pracę nie wynika z przyczyn leżących po stronie wykonawcy, co będzie on w stanie wykazać.